Розділ IX ВИКОНАВЧИЙ ОРГАН АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА

Стаття 58. Засади діяльносте виконавчого органу акціонерного товариства

1. Виконавчий орган акціонерного товариства здійснює управління поточною діяльністю товариства.

До компетенції виконавчого органу належить вирішення всіх питань, пов’язаних з керівництвом поточною діяльністю товариства, крім питань, що належать до виключної компетенції загальних зборів та наглядової ради.

2. Виконавчий орган акціонерного товариства підзвітний загальним зборам і наглядовій раді, організовує виконання їх рішень. Виконавчий орган діє від імені акціонерного товариства у межах, встановлених статутом акціонерного товариства і законом.

3. Виконавчий орган акціонерного товариства може бути колегіальним (правління, дирекція) або одноосібним (директор, генеральний директор).

4. Членом виконавчого органу акціонерного товариства може бути будь-яка фізична особа, яка має повну дієздатність і не є членом наглядової ради чи ревізійної комісії.

5. Права та обов’язки членів виконавчого органу акціонерного товариства визначаються цим Законом, іншими актами законодавства, статутом товариства або положенням про виконавчий орган товариства, а також трудовим договором, що укладається з кожним членом виконавчого органу. Від імені товариства трудовий договір підписує голова наглядової ради чи особа, уповноважена на те наглядовою радою.

6. Виконавчий орган на вимогу органів та посадових осіб товариства зобов’язаний надати можливість ознайомитися з інформацією про діяльність товариства в межах, встановлених законом, статутом та внутрішніми положеннями товариства.

Особи, які при цьому отримали доступ до інформації з обмеженим доступом, несуть відповідальність за її неправомірне використання.

1. На відміну від HP, ВО є обов’язковим для будь-якого AT, оскільки саме він забезпечує оперативне управління поточною

12-9-931

діяльністю AT, будучи постійно діючим органом, який формується зазвичай з професіоналів (що може не залежати від їх зв’язку з товариством та/або його акціонерами), може включати (якщо він колегіальний) провідних фахівців (головних спеціалістів) AT, спроможних забезпечити вирішення основних питань діяльності AT.

ВО вправі вирішувати всі питання, пов’язані з керівництвом поточною діяльністю AT, за винятком тих, що належать до виключної компетенції 33 і HP, а у разі відсутності в товаристві HP — то й питання, пов’язані з організацією проведення 33 (абз. 2 ч. 2 ст. 51 Закону ПАТ). Конкретний перелік повноважень ВО має визначатися статутом AT з врахуванням вимог Закону ПАТ щодо виключної компетенції 33 і HP (ч. 2 ст. 33 та ч. 2 ст. 52).

2. Статус ВО зумовлює його основний обов’язок: організація виконання рішень 33 і HP (у разі її наявності). В ієрархії органів управління АТ ВО поступається 33 (вищому органу) і HP (проміжному органу, що забезпечує організацію та контроль за діяльністю БО). Відтак, ВО є підзвітним і 33, і HP. За загальним правилом, ВО діє від імені AT і, відповідно, — представляє його інтереси, однак має при цьому дотримуватися меж, встановлених статутом AT та законом.

3. Закон ПАТ (ч. З коментованої статті) закріплює можливість вибору (залежно від специфіки конкретного AT, зокрема кількісного складу його акціонерів) форми ВО — колегіальний (правління, дирекція) чи одноосібний (директор, генеральний директор). Останній варіант є менш витратним, а з іншого боку — більш ризикованим через прийняття рішень одноосібно, без врахування чи обговорення альтернативних точок зору. В статуті AT та положенні про його ВО (у разі наявності такого локального акта) мають визначатися особливості ВО конкретного АТ: вид ВО (колегіальний чи одноосібний), назва ВО залежно від обраного виду (колегіальний — правління чи дирекція; одноосібний — директор чи генеральний директор), кількісний склад колегіального ВО, компетенція ВО, вимоги до його членів/одноосібного ВО (у тому числі пов’язані зі специфікою AT), порядок обрання та відкликання, основні права та обов’язки, відповідальність за невиконання/неналежне виконання обов’язків члена ВО/одно- осібного ВО. Крім того, членами ВО укладається згідно з КзПП трудовий договір (ч. 5 коментованої статті).

4. Вимоги до членів ВО аналогічні вимогам до членів HP (частини 1 і 5 ст.

колегіального ВО, однак їх слід застосовувати і до одноосібного BO AT (директора чи генерального директора). Крім того, мають бути дотримані вимоги до посадових осіб органів АТ (ч. 1 ст. 62 Закону ПАТ).

5. Трудовий договір, який обов’язково мас укладатися з кож ним членом ВО (в тому числі одноосібним ВО —директором чи генеральним директором AT), мас підписуватися від імені AT головою HP чи іншим уповноваженим на те членом HP {ay разі відсутності в товаристві HP — уповноваженою нате особою, визначеною у статуті чи рішенні 33). Такий договір повинен містити положення щодо кола прав та обов’язків члена ВО, які мають бути конкретизовані щодо певної особи з врахуванням виконуваних нею функцій та відповідати чинному законодавству (Закону ПАТ, іншим актам законодавства, наприклад положенням ст. 42 Закону ПББД [22] щодо керівників банку — в разі якщо AT є комерційним банком), статуту AT та/або положенню про його ВО. Крім того, при розробці зазначених локальних документів AT доцільно врахувати положення Принципів корпоративного управління [71] щодо ВО та посадових осіб (пункти 3.2, 3.3)

6. Оскільки ВО забезпечує виконання рішень 33 і HP AT і здійснює керівництво поточною діяльністю товариства, у його розпорядженні опиняється основна інформація про AT, яку він (ВО) має надавати на вимогу інших органів AT, їх посадових осіб, акціонерів з дотриманням при цьому меж, встановлених законом (зокрема ч. 4 ст. 52, ч. 1 ст. 74, частинами 2 і 6 ст. 75, ст. 78 Закону ПАТ), статутом і внутрішніми положеннями AT. З метою захисту інтересів AT ч. 6 коментованої статті встановлює відповідальність осіб, які отримали доступ до інформації з обмеженим доступом, за її неправомірне використання (така відповідальність може наставати: відповідно до КЗпП — як дисциплінарна та/або матеріальна, якщо такими діями завдано шкоду AT; згідно з КпАП [5] —- як адміністративна, якщо посадовими особами ВО порушено відповідні приписи цього Кодексу, в тому числі ст.

Див. також коментар до ст. 63.

12*

Стаття 59. Колегіальний виконавчий орган акціонерного

товариства

1. Кількісний склад виконавчого органу, порядок призначення його членів визначаються статутом товариства. Порядок скликання та проведення засідань колегіального виконавчого органу встановлюється статутом або положенням про виконавчий орган акціонерного товариства.

2. Кожний член колегіального виконавчого органу має право вимагати проведення засідання колегіального виконавчого органу та вносити питання до порядку денного засідання.

3. Члени наглядової ради, а також представник профспілкового або іншого уповноваженого трудовим колективом органу, який підписав колективний договір від імені трудового колективу, мають право бути присутніми на засіданнях колегіального виконавчого органу. Статутом може бути надано право іншим особам бути присутніми на засіданні колегіального виконавчого органу.

4. На засіданні колегіального виконавчого органу ведеться протокол. Протокол засідання колегіального виконавчого органу підписується головуючим та надається для ознайомлення на вимогу члена колегіального виконавчого органу, члена наглядової ради або представника профспілкового або іншого уповноваженого трудовим колективом органу, який підписав колективний договір від імені трудового колективу органу. Статутом акціонерного товариства може бути надано право іншим особам отримувати протокол засідання колегіального виконавчого органу для ознайомлення.

5. Голова колегіального виконавчого органу обирається наглядовою радою товариства, якщо інше не передбачено статутом товариства, в порядку, передбаченому статутом або положенням про виконавчий орган акціонерного товариства.

Голова колегіального виконавчого органу організовує роботу колегіального виконавчого органу, скликає засідання, забезпечує ведення протоколів засідань.

Голова колегіального виконавчого органу має право без довіреності діяти від імені товариства відповідно до рішень колегіального виконавчого органу, в тому числі представляти інтереси товариства, вчиняти правочини від імені товариства, видавати накази та давати розпорядження, обов’язкові для виконання всіма працівниками товариства. Інший член колегіального виконавчого органу в порядку, визначеному законодавством України, також може бути наділений цими повноваженнями, якщо це передбачено статутом товариства.

6. У разі неможливості виконання головою колегіального виконавчого органу своїх повноважень за рішенням цього органу його повноваження здійснює один із членів колегіального виконавчого органу, якщо інше не передбачено статутом або положенням про виконавчий орган акціонерного товариства. Інші особи можуть діяти від імені товариства у порядку представництва, передбаченому Цивільним кодексом України.

1. Вирішення низки питань, а саме: а) кількісного складу колегіального ВО; б) порядку призначення його членів; в) порядку скликання засідань колегіального ВО, в тому числі визначення кола осіб, які крім членів ВО вправі вимагати скликання засідань ВО та пропонувати/вносити пропозиції до порядку денного; д) порядку проведення засідань такого орг ану, коментований Закон відносить на локальний рівень, передбачаючи, що питання «а», «б», «в» мають бути відображені в статуті AT, а «д» в статуті та положенні про BO AT. Положення пик документів мають віддзеркалювати особливості ВО як постійно діючого і спроможного оперативно приймати рішення з питань поточної діяльності AT.

2. Виходячи із специфіки ВО Закон ПАТ за кожним членом колегіального ВО закріплює право вимагати проведення засідання ВО та вносити питання до порядку денного засідання, не обумовлюючи це право певними підставами (останні можуть бути більш різноманітними, ніж ті, що передбачаються для скликання засідань HP чи 33, оскільки виникають досить часто (ледве не щодня) залежно від стану фінансово-господарської діяльності AT, виконання ним або його контрагентами договорів, змін на ринку тощо.

3. Крім членів колегіального ВО, право брати участь в його засіданнях (однак без права голосу) закріплено також за особами, які зазначені в ч, 3 коментованої статті (члени HP, а також представник профспілкового або іншого уповноваженого трудовим колективом органу, який підписав колективний договір від імені трудового коллективу) та статуті AT. Тим самим законодавець встановлює один з механізмів нагляду та контролю HP і трудового колективу за діяльністю ВО і, відповідно, — можли-

вість врахування інтересів акціонерів та найманих працівників у процесі прийняття ВО рішень з питань порядку денного.

4. Хід засідання колегіального ВО та прийняття ним рішень має фіксуватися у протоколі засідання, який підписується його головуючим {зазвичай це голова колегіального ВО, а у разі його відсутності — призначена ним чи обрана безпосередньо на засіданні особа — як член ВО). Фіксація у протоколі інформації, що дозволяє визначити легітижність засідання (наявність чи відсутність кворуму) і прийнятих рішень (залежно від результатів голосування), потребує забезпечення її відкритості для членів HP (оскільки вона контролює діяльність ВО), трудового колективу (в особі представника профспілкового або іншого уповноваженого трудовим колективом органу, який підписав колективний договір від імені трудового колективу AT), інших осіб, визначених статутом AT як таких, що мають право на отримання відповідної інформації. На вимогу зазначених осіб їм має бути наданий для ознайомлення протокол засідання колегіального БО (статутом AT чи положенням про ВО цей обов’язок покладається на певну посадову особу — члена ВО).

Відповідно до постанови Пленуму ВСУ про практику розгляду корпоративних спорів [69]:

— (п. 40) при вирішенні спорів, пов’язаних з розмежуванням компетенції голови та членів колегіального виконавчого органу товариства, господарським судам необхідно враховувати ниж- ченаведене: у разі якщо в статуті товариства передбачено, що його виконавчий орган діє у складі кількох осіб, а отже, голова правління не є самостійним органом управління, то для набуття товариством цивільних прав і обов’язків він на підставі частини другої статті 99 і статті 161 ЦК повинен виносити відповідні питання на розгляд засідання правління чи загальних зборів; ... порядок скликання та визначення кворуму в засіданні колегіального виконавчого органу товариства повинні передбачатися в установчих документах товариства; у разі їх неврегульова- ності судам необхідно за аналогією застосовувати положення законодавства, що встановлюють кворум та інші питання щодо загальних зборів відповідного товариства (обов’язковість повідомлення всіх членів колегіального виконавчого органу про проведення засідання, надання інформації з питань порядку денного, правомочність, порядок прийняття рішення);

— (п. 41) при розгляді справ за позовами про визнання повноважень членів (члена) виконавчого органу в зв’язку зі спливем строку, на який вони були обрані (призначені), судам необхідно враховувати, що такого способу захисту прав та законних інтересів чинним законодавством не передбачено; повнова-

ження таких посадових осіб товариства припиняються їх переобранням, і вирішення цього питання не належить до компетенції судів;

— (п. 42) при вирішенні спорів щодо визнання недійсними правочинів, укладених виконавчим органом господарського товариства, рішення загальних зборів про обрання якого на посаду {або наглядової ради, оскільки формування ВО відповідно до Закону ПАТ належить до компетенції HP. — Застереження автора) визнано у судовому порядку недійсним, судам необхідно керуватися частиною третьою статті 92, статтею 241 ЦК. Зокрема, у відносинах із третіми особами обмеження повноважень щодо представництва юридичної особи не має юридичної сили, крім випадків, коли юридична особа доведе, що третя особа знала чи за всіма обставинами не могла не знати про такі обмеження. Це положення є гарантією стабільності майнового обороту і загальноприйнятим стандартом у світовій практиці, зокрема, відповідно до Першої директиви 68/151/ ЄЕС Ради Європейських співтовариств від 9 березня 1968 р.

5. Оскільки ВО є обов’язковим органом управління в AT, то на локальному рівні вирішуються питання: а) форми /типу такого органу (колегіальний чи одноосібний, що зазначається в статуті AT, а тому відповідне рішення має прийматися 33); б) обрання членів колегіального ВО чи одноосібного ВО, що належить до компетенції HP, проте у разі її відсутності чи віднесення цього питання до компетенції 33 (з відповідною фіксацією у статуті AT) — загальними зборами; в) обрання голови колегіального ВО (на відміну від голови HP, який обирається безпосередньо членами HP, голову ВО як правило має обирати HP (пункти 8 і 10 ч. 2 ст. 52) або 33 (у разі відсутності HP або віднесення цього питання статутом AT до компетенції 33). Разом з тим, можливий ще один варіант обрання голови колегіального ВО (який законодавець взагалі не згадує як ймовірний чи заборонений) — безпосередньо членами ВО у разі, якщо це передбачено статутом або положенням про ВО товариства. Однак зазначена ситуація є малоприйнятною і такою, що суперечить положенням Закону ПАТ (ч. 1 ст. 51) про HP як орган, що контролює та регулює діяльність ВО.

Статус голови колегіального ВО зобов’язує його забезпечити організацію діяльності ВО, однією із складових якої є скликання засідань ВО (навіть якщо того вимагають інші особи) з фіксацією ходу його проведення та прийняття рішень з питань порядку денного у протоколі засідань ВО. Крім того, голова ВО має здійснювати інші повноваження, передбачені законом, статутом, положенням про ВО, іншими локальними документа-

ми товариства. Так, відповідно до ч. 2 ст. 77 голова колегіального ВО (особа, що здійснює повноваження одноосібного ВО) відповідає за зберігання документів товариства, перелік яких міститься у ч. 1 ст. 77 Закону ПАТ.

За головою колегіального БО закріплюється традиційне для керівника господарської організації (незалежно від її форми — унітарна чи корпоративна) право — без довіреності діяти від імені AT згідно з рішеннями колегіального ВО, зокрема представляти інтереси товариства, вчиняти правочини від імені товариства, видавати накази та давати розпорядження, обов’язкові для виконання всіма працівниками AT. Подібні повноваження можуть надаватися іншому члену колегіального ВО (далі — уповноважений член БО) з дотриманням встановленого законодавством порядку за умови, що це передбачено статутом AT. Оскільки в абз. З ч. 5 коментованої статті йдеться про можливість виконання згаданих повноважень не лише головою БО, а і його іншим членом (якщо це передбачено статутом AT), то в такому випадку на локальному рівні має бути визначено порядок виконання цих повноважень з огляду на значну ймовірність виникнення конфліктів між згаданими особами.

6. У ч. 6 коментованої статті йдеться про інші випадки покладення повноважень голови колегіального ВО на іншу особу:

а) у разі неможливості виконання головою БО своїх повноважень (за цієї ситуації виконання повноважень голови за рішенням колегіального БО здійснює інший член останнього, якщо інше не передбачено статутом або положенням про БО; «інше» може стосуватися покладення таких повноважень на заступника голови БО чи одного з головних спеціалістів AT, який є членом БО);

б) у разі необхідності виконання окремих повноважень голови колегіального БО, пов’язаних з представництвом AT (наприклад підписання договору чи низки договорів, представництво інтересів AT в суді) іншою особою (де може бути працівник AT, його акціонер/представник акціонера чи особа, з якою укладено відповідний договір, скажімо, на правове обслуговування AT). У випадку «б» Закон ПАТ вимагає дотримання положень ЦК щодо представництва (гл. 17).

Стаття 60. Одноосібний виконавчий орган

1. Порядок прийняття рішень особою, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу, встановлюється статутом або положенням про виконавчий орган акціонерного товариства.

2, Особа, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу, вправі без довіреності діяти від імені акціонерного товариства, в тому числі представляти його інтереси, вчиняти правочини від імені товариства, видавати накази та давати розпорядження, обов’язкові для виконання всіма працівниками товариства.

3. У разі неможливості виконання особою, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу, своїх повноважень, ці повноваження здійснюються призначеною нею особою, якщо інше не передбачено статутом або положенням про виконавчий орган.

Одноосібний ВО значною мірою подібний до одноосібного ВО унітарного підприємства: а) також іменується «директор» чи «генеральний директор»; 6} приймає рішення відповідно до своєї компетенції, яка визначається законом чи локальним документом/документами (статутом, положенням про ВО); в) порядок прийняття таких рішень визначається в локальних документах, а формою їх фіксації зазвичай є наказ чи розпорядження, що є обов’язковими для виконання всіма працівниками підприєм- ства/товариства, підписуються особою, яка виконує повноваження одноосібного ВО, і доводяться до відома заінтересованих осіб і виконавців протягом встановленого строку); г) вправі без довіреності діяти від імені підприємства/AT, у тому числі представляти його інтереси, вчиняти правочини від імені підприєм- ства/АТ; д) вправі (якщо інше не передбачено згаданими локальними документами) призначати на випадок виникнення обставин, що унеможливлюють виконання повноважень одноосібного ВО (наприклад, хвороба, тривале відрядження), іншу особу, яка тимчасово має здійснювати ці повноваження.

Стаття 61. Припинення повноважень голови та членів виконавчого органу

1. Повноваження голови колегіального виконавчого органу (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу) припиняються за рішенням наглядової ради, якщо статутом акціонерного товариства це питання не віднесено до компетенції загальних зборів.

Повноваження члена виконавчого органу припиняються за рішенням наглядової ради, якщо статутом товариства це питання не віднесено до компетенції загальних зборів.

Підстави припинення повноважень голови та члена виконавчого органу встановлюються законодавством, статутом та договором з ним.

2. У разі, якщо відповідно до статуту товариства обрання та припинення повноважень голови колегіального виконавчого органу (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу) віднесено до компетенції загальних зборів, наглядова рада має право відсторонити від виконання повноважень голову колегіального виконавчого органу (особу, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу), дії або бездіяльність якого порушують права акціонерів чи самого товариства, до вирішення загальними зборами питання про припинення його повноважень.

До вирішення загальними зборами питання про припинення повноважень голови колегіального виконавчого органу (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу) наглядова рада зобов’язана призначити особу, яка тимчасово здійснюватиме повноваження голови колегіального виконавчого органу (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу), та скликати позачергові загальні збори.

3. У разі відсторонення голови виконавчого органу чи особи, яка виконує його повноваження, наглядова рада зобов’язана протягом 10 днів з моменту ухвалення відповідного рішення оголосити про скликання загальних зборів товариства, у порядку денному яких має бути питання про переобрання голови виконавчого органу товариства.

1. Вирішення питання щодо припинення повноважень а) голови колегіального ВО; б) особи, яка здійснює повноваження одноосібного ВО; в) члена ВО залежить від положень статуту AT: якщо в установчому документі AT відсутні положення про віднесення до компетенції 33 питання щодо припинення повноважень зазначених посадових осіб, то воно належить до компетенції HP, яка й приймає відповідне рішення.

Підстави припинення повноважень зазначених осіб встановлюються законодавством (зокрема: КзПП — щодо припинення трудового договору, оскільки члени ВО відповідно до ч. 5 ст. 58 Закону ПАТ є найманими працівниками; ч. 1 ст. 62 Закону ПАТ — щодо випадків, з якими пов’язується заборона виконання обов’язків посадових осіб органів AT), статутом AT (наприклад, зловживання членом ВО своїми посадовими можливостями і заподіяння в результаті цього шкоди AT) і трудовим договором/контрактом із зазначеними особами. Останній має укладатися та припинятися з дотриманням вимог КзПП.

2. Можливість віднесення (з відповідною фіксацією у статуті AT) питання про припинення повноважень голови колегіального

ВО та особи, яка здійснює повноваження одноосібного ВО, до компетенції 33 породжує проблему, пов’язану з відстороненням таких осіб від виконання відповідних повноважень, якщо їх дії/бездіяльність завдають шкоду AT та/або порушують права його акціонерів (зволікання може призвести до більш негативних наслідків). Частина 2 коментованої статті передбачає право HP на таке відсторонення голови колегіального ВО (особи, яка здійснює повноваження одноосібного ВО) від виконання ними відповідних повноважень, обумовлюючи це право обов’язком HP: а) призначити особу, яка тимчасово здійснюватиме повноваження голови колегіального ВО (особи, яка здійснює повноваження одноосібного АО); та б) протягом встановленого строку (10 днів з моменту ухвалення відповідного рішення) оголосити про скликання позачергових 33, у порядку денному яких має бути питання про переобрання голови ВО товариства.

3. Положення коментованої статті щодо припинення повноважень голови колегіального ВО стосуються також особи (члена ВО), яка виконує (відповідно до статуту AT чи положення про ВО) такі повноваження (наприклад, у зв’язку з хворобою голови колегіального ВО).