Пределы досудебного выявления доказательств

Относимость доказательств и привилегия конфиденциальности. Пределы досудебного выявления доказательств по делу широки: стороны «могут получить право на предъявление им доказательств по любому вопросу, относимого к предмету иска в производстве суда, за исключением тех вопросов, на которые распространяется привилегия конфиденциальности»[1012].

Защита закрытой коммерческой информации. Даже если на какие-то материалы не распространяется привилегия конфиденциальности, то закон может предусматривать иные основания для их неразглашения; при наличии таких оснований сторона может обратиться в суд с ходатайством об издании судебного охранного приказа о неразглашении сведений [protective order]. В Федеральных правилах гражданского процесса упоминаются конкретно коммерческая тайна и иная закрытая коммерческая информация, как надлежащие объекты такого судебного приказа. Эти сведения не исключены полностью из сферы действия правил выявления доказательств по делу — если они непосредственно относятся к рассматриваемому делу, то должны быть представлены запрашивающей стороне. Однако если возникает такая необходимость, то охранный приказ о неразглашении сведений оговаривает, что раскрываемые сведения не подлежат разглашению вне рамок судебного рассмотрения данного спора[1014].

Результаты работы адвоката по делу. Процедура досудебного выявления доказательств по делу потенциально не затрагивает материалы «результатов работы адвоката» [attorney work product][1015]. «Результаты работы адвоката» включают в себя большинство материалов, созданных адвокатами при подготовке к судебному разбирательству. К ним относятся записи опросов свидетелей, результаты анализа фактических обстоятельств дела и применимого права, заметки по поводу свидетелей и подготовки к процессу, а также соображения по поводу сильных и слабых сторон своей позиции по делу. Предъявление таких материалов противной стороне считается несправедливой практикой, подрывающей процесс подготовки адвокатов к судебному разбирательству.

Записи соображений и выводов адвоката по поводу своей позиции по делу, юридическая квалификация обстоятельств дела, данная адвокатом не подлежат предъявлению противной стороне ни при каких условиях. Однако от адвоката могут потребовать предоставить другой стороне полученные им определенные материалы по фактам дела, если другая сторона не может получить их из другого источника без того, чтобы не испытывать «чрезмерные тяготы» [undue hardship]. Например, если адвокат ответчика найдет и опросит очевидца происшествия сразу после того, как это происшествие имело место, истец, как правило, не может требовать предъявления этих заявлений очевидца, поскольку они являются результатом работы адвоката ответчика, но вправе попросту получить ту же самую информацию от этого свидетеля, прибегнув к процедуре получения устных «показаний под присягой». Однако если адвокат истца вступил в процесс позднее, а свидетель при даче устных «показаний под присягой» истцу не смог вспомнить детали происшествия в связи с давностью случившегося, ответчику, по всей видимости, придется представить истцу копию заявлений свидетеля.

Исключение «результатов работы адвоката» из категории подлежащих предъявлению противной стороне материалов не освобождает сторону от предъявления любой найденной ею относимой к делу информации по запросу другой стороны.

Эксперты. Эксперты представляют особую проблему для адвоката, который должен будет подвергнуть их на суде перекрестному допросу, так как их показа-* ния связаны со специальными знаниями и сложными понятиями. В частности, это относится к экспертам-медикам. В целях содействия перекрестному допросу, проводимому одной стороной, другая сторона обязана представить имена всех экспертов, которых она собирается вызвать в суд для дачи показаний, и описание возможных показаний этих экспертов в суде. После получения такого документа первая сторона вправе провести процедуру получения от эксперта устных «показа? ний под присягой». Однако предоставление информации и процедура получения устных «показаний под присягой» могут проводиться только в отношении тех экспертов, которых другая сторона собирается вызвать в суд для дачи показаний. Как правило, предоставление информации не допускается в отношении тех экспертов) которые не будут вызваны в суд для дачи показаний[1016].