Понятие и виды форм (источников) права

Одним из признаков права выступает его формальная определенность. Правовые нормы должны быть обязательно объективированы, выражены вовне, содержаться в тех или иных формах, которые являются способом их существования, формами жизни.

Если содержанием права является совокупность правил поведения (норм), а его внутренней формой выступают способы образования каждой отдельной нормы права и объединения всех норм права в единую систему, то внешняя форма, или источник права, есть совокупность способов формирования, своеобразного «документирования» государственной воли. При этом не следует ни сводить право к формам его выражения, ни отрывать его от этих норм .

Прежде чем анализировать различные формы права, Н.И. Матузов предлагает сначала рассмотреть соотношение понятий форма права, правовая форма, источник права.

Под правовой формой понимаются практически все юридические средства, участвующие в правовом регулировании и опосредовании тех или иных социальных процессов, в решении социальных задач (например, правовые формы регулирования экономики), а форма права призвана упорядочить содержание права, придать ему свойства государственно-властного характера.

В литературе существуют две основные точки зрения на проблему соотношения понятий «источник права» и «форма права»:

а) названные понятия тождественны;

б) понятие «источник права» более широкое, чем понятие «формы права».

Последняя точка зрения в настоящее время превалирует. Действительно, если исходить из общепринятого значения слова «источник» как «всякого начала или основания, корня и причины, исходной точки», то применительно к юридическим явлениям следует понимать под источником права три фактора:

1) источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т.

2) источник в идеологическом смысле (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т. д.);

3) источник в формально-юридическом смысле – это и есть форма права .

В юридической литературе отмечается, что форма права в идеале характеризуется рядом особенностей она должна

а) нормативно закреплять волю граждан;

б) обусловливаться существующим социально-экономическим базисом;

в) обеспечивать политическую власть, служить интересам народа;

в) утверждать приоритетное значение законов как наиболее демократической формы выражения интересов, демократической процедуры подготовки и прохождения нормативных актов в правотворческом органе .

В теории права также под источником позитивного (исходящего от государства) права принято понимать форму выражения государственной воли, направленной на признание факта существования права, на его формирование, изменение или констатацию факта прекращения существования права определенного содержания .

Каждая система права признает обычно одновременно несколько источников . Необходимо отметить, что значение источников права в конкретной стране на отдельных исторических этапах может меняться. Это может зависеть от специфических черт той или иной правовой системы, от особенностей национального права и др. В одни исторические периоды и в одних странах преобладает в качестве источника права закон, в другие периоды и в иных странах – судебная практика в виде так называемого судебного прецедента и т.д .

Выделяют четыре основных вида источников права.

Правовой обычай – санкционированное государством правило поведения, утвердившееся в обществе как простой обычай в результате длительной во времени повторяемости и ставшее традицией, т. е. правило, передававшееся от поколения к поколению до тех пор, пока не попало в орбиту государственных интересов. Следовательно, не каждый обычай становится правовым, а только тот, который отвечает интересам определенной группы людей или всего общества в целом .

На ранних этапах становления и развития общества обычай был основным источником права.

Примером данного вида источника может послужить обычай делового оборота, применяемый в гражданском праве (п.1 ст. 4 ГК КР).

Юридический прецедент – это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении схожих дел. Распространен преимущественно в странах общей правовой семьи . Во всех этих странах публикуются судебные отчеты, из которых можно получить информацию о прецедентах . Например, в Англии сложилась система правил действия прецедента: а) решения, вынесенные палатой лордов, являются обязательными не только для неё, но и всех иных судов; б) решения, принятые апелляционным судом, обязательны для всех судов, кроме палаты лордов; в) решения, принятые Высшим судом правосудия, обязательны для низших судов .

Нормативный правовой акт – это правовой акт, содержащий нормы права и направленный на урегулирование определенных общественных отношений. К числу правовых актов относятся Конституция, законы, подзаконные акты и т. п. Нормативный акт – одна из основных, наиболее распространенных и совершенных форм современного континентального права . Также под нормативными правовыми актами понимают акты, устанавливающие нормы права, вводящие их в действие, изменяющие или отменяющие правила общего характера .

Профессор А.С. Пиголкин отмечает, что нормативный акт имеет определенные преимущества перед другими источниками права. Во-первых, государственные органы имеют большие координационные возможности для выявления общего интереса. Во-вторых, в силу определенных правил изложения нормативный акт является лучшим способом оформления устоявшихся норм. В-третьих, на него легко ссылаться при разрешении дела, вносить необходимые коррективы, осуществлять контроль его исполнениям .

Нормативный договор-соглашение между правотворческими субъектами, в результате которого возникает новая форма права .

Идеи и доктрины. Мнения ведущих ученых-юристов в большинстве правовых систем не образуют право в собственном смысле слова .

Необходимо отметить, что значение научных работ в области права очень важно при формировании модели правового регулирования. Законодатель часто учитывает те тенденции, которые отражены в доктрине. В настоящее время роль доктрины очень важна в совершенствовании законодательства, в создании правовых понятий и в методологии толкования законов.

История знает случаи, когда юридическая доктрина являлась непосредственным источником права. Например, в англоязычных странах судьи часто обосновывают свои решения ссылками на труды ученых. Мусульманское право вообще основано на принципе авторитета, в связи с чем заключения древних юристов, знатоков ислама имеют официальное юридическое значение .

Религиозные тексты – это источник права в арабских и некоторых других мусульманских странах, выражаемый в виде догм, уточняющих, во что мусульманин должен верить. Шариат (в переводе «путь следования») составляет то, что называют мусульманским правом, который указывает, как нужно вести себя в соответствии с религиозными догматами.

В основе мусульманского права лежит четыре источника: Коран – священная книга, состоящая из высказываний Аллаха, обращенных к последнему из его пророков и посланцев Магомету; Сунна – сборник традиционных правил, содержащих высказывания Магомета, воспроизведенные рядом посредников; Иджма – конкретизация положений Корана в изложении крупных ученых; Кияс – рассуждения по аналогии о тех явлениях, которые не охватываются предыдущим толкованием трёх первых источников.