§ 1. Понятие и виды источников гражданского права

1. Как и любое общественное явление, право имеет определенные формы своего выражения. Под формой права в самом широком смысле (правовая форма) понимается нормативный характер права как равного масштаба, применяемого к участникам общественных отношений.

В более узком, специальном смысле формой права называется способ выражения и существования возведенной в закон воли господствующего класса.

Различаются внутренняя и внешняя формы права. Внутренней формой называются система права, распределение правовых норм по отраслям и институтам соответственно характеру регулируемых ими отношений и отчасти – методу правового регулирования. Система права – его структура, обусловленная в конечном счете экономическим базисом общества. Внешней формой права называются способы установления правовых норм. В юридической литературе за ними утвердилось традиционное наименование «источники права».

Истории классового общества известны три основных способа «возведения в закон» господствующими классами своей воли, придания ей общеобязательной силы. Это санкционирование государством некоторых обычаев, в поддержании и закреплении которых заинтересован господствующий класс; придание нормативной силы решению органа государства по конкретному делу: прямое установление государством предписания общего характера. Им соответствуют такие

46 Глава 2. Источники гражданского права

формы права, как правовой обычай, правовой прецедент', нормативный акт.

Кроме перечисленных, известны и другие формы права: договор, санкционированные государством нормативные акты негосударственных организаций. Юридическое .значение в некоторых государствах придавалось и религиозным нормам.

Итак, источники гражданского права представляют собой систему его внешних форм, в которых содержатся гражданско-правовые нормы.

2. Согласно теории права, Конституции РФ (в первую очередь, п. «о» ст. 71) и ГК РФ различают следующие источники отечественного гражданского права:

I. Нормы международного права и международные договоры Российской Федерации (ст. 7 ГК).

II. Гражданское законодательство: 1) Гражданский кодекс РФ (п. 2 ст. 3 ГК); 2) принятые в соответствии с ГК иные федеральные законы, регулирующие гражданско-правовые отношения (п. 2 ст. 3 ГК).

III. Иные правовые акты, содержащие нормы гражданского права:

1) Указы Президента РФ (п. 3 ст. 3 ГК); 2) постановления Правительства РФ (п. 4 ст. 3 ГК); 3) нормативные акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти (п. 7 ст. 3 ГК).

IV. Договоры (п. 1 ст. 8 ГК).

V. Обычаи делового оборота (ст. 5 ГК).

VI. Акты органов власти и управления субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 8 ГК).

VII. Нормативные акты Союза ССР и РФ, принятые до введения в действие ГК (ст. 4 Федерального закона от 21 октября 1994 г. «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»; ст. 4 Федерального закона от 22 декабря 1995 г. «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации»).

VIII. Судебная и арбитражная практика (п. 1 ст. 8 ГК).

IX. Локальные акты юридических лиц.

Следует особо подчеркнуть, что это система источников гражданского права, а не система гражданского законодательства. Статья 71 Конституции Российской Федерации и ст. 3 ГК установили, что граж-

1 С разделением административных и судебных форм деятельности государства стали различать административные и судебные прецеденты.

47

§ 1.

данское законодательство находится в ведении Российской Федерации, т.е. субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не вправе издавать законы.

Полностью разделяя критическую оценку отдельных авторов' гл. 1 ГК, мы предлагаем искать решение проблемы в иной плоскости: при выходе на уровень понятий более высокого порядка, каким и является понятие «источники права» по сравнению с их частным случаем.

Отношения и связи гражданско-правовых норм, как уже отмечалось в гл. 1 настоящего учебника, определяются не самими по себе нормами права, нормативными актами, а общественными отношениями, регулируемыми этими нормами. В связи с этим необходимо различать систему гражданского права и систему гражданского законодательства и, соответственно, их источники.

В систему гражданского законодательства входят только нормы, содержащиеся в ГК и в принятых в соответствии с ним иных федеральных законах, регулирующих гражданско-правовые отношения. В систему права входят и другие юридические нормы, содержащиеся в указах Президента РФ, постановлениях Правительства РФ, актах федеральных органов исполнительной власти, в актах муниципальных образований, юридических лиц. Кроме того, в систему права входят правовые обычаи и правовые прецеденты, которые наряду с нормативными актами являются источниками гражданского права, но не входят в гражданское законодательство2.

3. В систему источников отечественного гражданского права входят не относящиеся к актам гражданского законодательства договоры. Договор – одно из оснований возникновения гражданских прав и обязанностей, самая распространенная разновидность сделок, соглашение двух или более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 8, 154, 420 ГК). Особенно актуально его включение в систему источников гражданского права с учетом того, что стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (п.

1 См., например: Толстой Ю.К. Гражданское право и гражданское законодательство// Сборник научных трудов, посвященный памяти В.А. Ряссннева / Московская Государственная Юридическая Академия. Отв. ред. A.I'. Калнин, А.И. Маслясв, В.В. Долинская. Сост. В.В. Долинская М., 1995 г.; Гражданское право / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. Ч. 1. СПб., 1996.

2 Подробнее см., например: Основы теории государства и права / Под ред. А.С. Пигол-кина. М.,1982.

48

Глава 2. Источники гражданского права

одним из признаков гражданского общества. Подробнее договоры будут рассмотрены в самостоятельном разделе учебника.

4. До сих пор идут дискуссии по поводу судебной и арбитражной практики. Как и договоры, она входит в понятие оснований возникновения гражданских прав и обязанностей. Это юридически значимые действия, которые соответствуют принципам права и непосредственным установлениям законодательства, и реализация такого элемента метода гражданско-правового регулирования, как инициатива (более широко – автономия воли) сторон в установлении, приобретении и осуществлении гражданских прав и обязанностей. То есть это не только акты применения права, но и источники права (не законодательства!)'.

В понятие судебной и арбитражной практики (судебные прецеденты) входят решения и определения «низовых» судов общей компетенции и арбитражных судов, а также постановления Пленумов Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда РФ.

Судебные решения по конкретному делу обязательны для лиц, участвующих в данном деле, для всех учреждений и организаций, должностных лиц и граждан, подлежат обязательному исполнению на всей территории России^. Постановления судебных пленумов обязательны для соответствующих органов суда и арбитражного суда.

Судебная практика тесно взаимодействует с наукой гражданского права и гражданским законодательством.

В судебной практике сложился ряд положений, которые были позднее закреплены в гражданском законодательстве: о коммерческом характере договора передачи дома на условиях пожизненного содержания продавца, о продлении сроков исковой давности, пропущенных по уважительным причинам, и т.д.3

1 См.: Алексеев С.С. Социальная сущность права в современном обществе. М., 1971;

Братусь С.Н., Венгров А.Б. Понятие, содержание и формы судебной практики // Судебная практика в советской правовой системе. М., 1975; Вильшнский С.И. Лекции но советскому гражданскому праву. Харьков, 1958; Иоффе О.С. Советское гражданское право. М., 1967; Калмыков Ю.Х. Вопросы применения гражданско-правовых норм. Саратов, 1976. Противоположную концепцию см.: Новицкий И.Б. Источники советского гражданского права. М., 1959; Телушкии О.П. Толкование закона Пленумом Верховного Суда СССР // СГиП. 1976.№ 12.

2 См.: ст. 13 ГПК РСФСР 1964 г. (с дон. и изм.); ст. 13 АПК РФ.

3 См. подробнее, например: Судебная практика в советской правовой системе. М., 1975.

§ 1. Понятие и виды источников гражданского права 49

Системы административных прецедентов в понимании англо-американского права у нас не сложилось, хотя нотариальная практика, практика органов прокуратуры, органов исполнительной власти и т.п. также имеет большое значение для единообразного правоприменения, точного толкования норм права, выявления их отдельных недостатков и формирования предложений по устранению этих недостатков и пробелов в законодательстве.

5. К источникам гражданского права относится и локальное нор-мотворчество юридических лиц. Любое юридическое лицо, в целях эффективной организации работы и решения уставных задач вправе формулировать для своих участников и (или) членов трудового коллектива определенные правила поведения.

Для него характерны: нормативность (регулирует не отдельный случай или конкретное общественное отношение, а повторяющиеся, типичные ситуации и группы отношений на предприятии, в организации, состоит из правил поведения общего характера); системность (можно выделить, как минимум, гражданско-правовые, финансово-правовые, трудовые и административно-правовые нормы); обязательность для участников и (или) членов трудового коллектива юридического лица; письменная форма; обеспечение исполнения в случае нарушения принуждением. Его специфика состоит в субъектном составе, сфере действия, волевом содержании, способе формирования, характеристике санкций'.

Корпоративные (локальные) акты можно условно разделить на две группы: внутренние акты и санкционированные государством уставы и постановления юридических лиц. Санкционирование выражается в государственной регистрации, утверждении и в совместном принятии акта.

6. Статья 5 ГК посвящена обычаям делового оборота. Из всех признававшихся и ранее обычаев, обыкновений, «обычно предъявляемых требований» (ст. 168 ГК РСФСР 1964 г.) законодатель выделил применяемые исключительно в сфере предпринимательских отношений.

Для признания их таковыми необходимы следующие условия:

1) правило поведения должно быть сложившимся, т.е. достаточно постоянным и определенным в содержании; 2) оно должно применяться

* См. подробнее: Антонова Л.И. Локальное правовое регулирование. Л., 1985; Архипов С.И. Понятие юридической природы локальных норм нрава // Известия вузов: Правоведение. 1987. № 1; Кашанипа Т.В. Хозяйственные товарищества и общества: Правовое регулирование внутрифирменной деятельности. М., 1995; Кондратьев Р.И. Локальные нормы трудового нрава и материальное стимулирование. Львов, 1973; Самигуллип В.К. Локальные нормы и их виды // Известия вузов: Правоведение. 1976. № 2.

4 - 2379

50 Глава 2. Источники гражданского права

широко, а не иметь узкоспециальный, частный характер; 3) сфера применения ограничена предпринимательскими отношениями; 4) оно должно быть не предусмотрено законодательством.

Форма обычая делового оборота (фиксация в документе) значения не имеет, хотя часто такие документы существуют'. По очередности применения обычаи делового оборота стоят после законодательства и договоров. Порядок их применения освещен во многих статьях ГК и других актах2. Из анализа ст. 5 и 6 ГК следует, что обычаи делового оборота применяются при обнаружении в гражданском законодательстве пробела, который не восполняется соглашением сторон.

В законодательстве Российской Федерации используется и другой термин – «торговый обычай»3. В применении этого источника отражен принцип диспозитивности гражданского права.