Понятие и виды источников (форм) права

Если исходить из общераспространенного значения терми­на «источник», то в сфере права под ним нужно понимать силу, создающую право. Такой силой прежде всего является власть государства, которая реагирует на потребности общества, раз­витие общественных отношений и принимает соответствующие правовые решения.

Наряду с этим источником права следует также признать форму выражения государственной воли, форму, в которой со­держится правовое решение государства. С помощью формы пра­во обретает свои неотъемлемые черты и признаки: общеобяза­тельность, общеизвестность и т. д. Это понятие источника имеет значение емкости, в которую заключены юридические нормы.

Обычно в теории называют четыре вида источников права: правовой обычай, судебный прецедент, нормативный акт и дого­вор. В отдельные исторические периоды источниками права при­знавали правосознание, правовую идеологию, а также деятель­ность юристов.

Наиболее древней формой права является правовой обычай, т. е. правило, которое вошло в привычку народа и соблюдение которого обеспечивается государственным принуждением. Пра­вовой обычай признается источником права тогда, когда он за­крепляет уже давно сложившиеся отношения, одобряемые насе­лением. В рабовладельческих и феодальных обществах обычаи санкционировались решениями суда по поводу отдельных фак­тов. Сейчас встречается и другой способ санкционирования гос­ударством обычаев — отсылка к ним в тексте законов.

Подход к понятиям «обычай» и «обычное право» в различ­ных научных школах неоднозначен. В отечественном дорево­люционном и современном западном правоведении эти понятия вообще не разграничивались.

Так, русский историк и правовед В. М. Хвостов в 1908 г. пи­сал, что необходимо рассматривать в качестве обычая юридиче­скую норму, сила которой основана не на предписании государ­ственной власти, а на привычке к ней народа, на долговременном применении ее на практике, т.

Некоторые ученые рассматривают обычное право как пер­воначальный способ создания правовых норм, возникший раньше, чем общество конституировалось в политическом от­ношении. По их мнению, право, установленное обычаем, при­менялось в основном на достаточно ранних ступенях развития общества, в архаических правовых системах. Однако это не со­всем так, поскольку, как утверждает этнографическая наука, обычаи и сегодня применяются некоторыми народами, кроме того, продолжается процесс создания новых обычаев, отража­ющих этнокультурное развитие общества.

Особенность обычая состоит в том, что это правило поведе­ния, вошедшее в привычку. С юридической точки зрения обы­чай — неписаный источник права, характеризующийся неупо­рядоченностью, множественностью и разнообразием. Причина того заключается в многочисленности культур, населяющих тот или иной регион.

Обычай, санкционированный государством, — весьма ред­ко встречающаяся форма права.

В ст. 5 Гражданского кодекса установлено новое понятие — «обычаи делового оборота», в качестве которых признаются сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, за­фиксированы они в каком-либо документе или нет. В настоящее время сфера применения обычаев делового оборота в основном ограничена внешнеторговыми сделками, но думается, что даль­нейшее развитие рыночных отношений потребует более деталь­ного регулирования сложившихся в этой сфере обычаев. По та­кому пути уже идет законодатель, установивший в ст. 427 ГК правило, по которому санкционированным обычаем можно при­знать примерные условия типового (примерного) договора.

Например, в России до 1917 г. обычай регулировал отноше­ния между крестьянами. Исследователи отмечали, что в сфере гражданского права большинство населения России (80 млн че­ловек) руководствуются обычным правом, а писаные законы предназначены для меньшинства.

Сущность судебного прецедента заключается в придании нормативного характера решению суда по конкретному делу. Обязательным для судов является не все решение или приговор, а только «сердцевина» дела, суть правовой позиции судьи, на основе которой выносится решение. Это, как называют специ­алисты по англосаксонской правовой системе, «ratio decidendi». Из прецедента постепенно могут складываться и нормы зако­нов.

Нормативный акт — доминирующий источник права во всех правовых системах мира. Он имеет ряд неоспоримых пре­имуществ.

1. Нормативные акты могут быть изданы оперативно, в лю­бой своей части изменены, что позволяет относительно быстро реагировать на социальные процессы.

2. Нормативные акты, как правило, определенным образом систематизированы, что позволяет легко осуществлять поиск нужного документа для применения или реализации.

3. Нормативные акты позволяют точно фиксировать содер­жание правовых норм, что помогает проводить единую полити­ку, не допускать произвольного толкования и применения норм.

4. Нормативные акты поддерживаются государством, им охраняются. В случае нарушения положений нормативных ак­тов нарушители преследуются и наказываются на основании закона.

В Российском государстве в сущности единственным ис­точником права является нормативно-правовой акт. Судебного прецедента нет (но роль юридической практики велика), обычая тоже нет, хотя исключения имеются.

Иерархическую систему нормативно-правовых актов Рос­сии можно представить следующим образом:

1. Конституция (Основной закон).

2. Федеральные конституционные законы.

3. Федеральные законы.

4. Указы Президента РФ.

5. Постановления Правительства.

6. Нормативные акты министерств, служб, агентств.

Особую группу образуют:

а) международные договоры России;

б) нормативные акты органов государственной власти субъ­ектов Федерации.

Рассмотрим эти виды нормативно-правовых актов подробнее.

Конституция (Основной закон) Российской Федерации явля­ется основой всего законодательства России. Верховенство ее в системе нормативных актов Российского государства определя­ется следующим: 1) Конституция принята на референдуме в ре­зультате свободного волеизъявления всего народа; 2) Конститу­ция устанавливает основные начала, принципы, нормы обще­ственного и государственного строя; 3) Конституция содержит перечень основных прав человека и фиксирует структуру и ком­петенцию высших органов государственной власти и управления;

4) Конституция принимается, изменяется в результате соблюде­ния усложненной процедуры правотворчества.

Особая группа федеральных законов — конституционные законы, которые принимаются по вопросам, предусмотренным Конституцией РФ, и отличаются особым порядком принятия — требуется % голосов от общего числа членов Совета Федерации и [18]/3 голосов от общего числа членов Думы. В отличие от этого, например, такой важный закон, как Гражданский кодекс РФ принимался простым большинством голосов.

Федеральные законы принимаются в Российской Федерации Государственной Думой, после чего передаются на рассмотрение Совета Федерации для одобрения. Закон считается одобренным, если за него проголосовало более половины от общего числа членов этой палаты либо если в течение четырнадцати дней он не был рассмот­рен Советом Федерации. Роль Президента РФ в деле принятия зако­нов (наряду с правом законодательной инициативы) заключается в его подписании в течение четырнадцати дней и обнародовании.

Закон от 14 июня 1994 г. № 5-ФЗ[19] признает датой принятия федерального закона день, когда он был утвержден Государствен­ной Думой в окончательной редакции, а федерального конституци­онного закона — день его одобрения палатами Федерального Со­брания в порядке, установленном Конституцией РФ. Федеральные конституционные законы и федеральные законы подлежат офици­альному опубликованию в течение семи дней после их подписания Президентом РФ.

Для всех видов законов официальной является публикация полного их текста в «Российской газете» или в «Собрании зако­нодательства Российской Федерации». Федеральные конститу­ционные законы и федеральные законы вступают в силу одно­временно на всей территории Российской Федерации по исте­чении десяти дней после их официального опубликования, если в самом законе не установлен иной порядок его вступления в силу.

В соответствии с Конституцией РФ субъекты Федерации (республики, края, области, автономная область, автономные округа и города федерального значения) по вопросам своего ве­дения осуществляют собственное правовое регулирование, вклю­чая принятие законов. Такие законы не могут противоречить фе­деральным законам. В этом проявляется принцип единства право­вой регламентации и правового режима на территории всего гос­ударства.

Правовое регулирование в Российской Федерации только за­конами не исчерпывается. Соответствующие отношения регули­руются актами Президента, Правительства, а также министерств и иных федеральных органов власти, т. е. подзаконными актами.

Нормативно-правовые акты Президента Российской Феде­рации. Президент — глава государства, и в соответствии с этим издаваемые им нормативно-правовые акты (указы) занимают сле­дующее после законов место и обязательны для исполнения на всей территории Российской Федерации. В качестве предмета регулирования указов выступают основные направления внут­ренней и внешней политики. В случае противоречия указа Прези­дента Конституции и законам России на основании заключения Конституционного суда Российской Федерации указ утрачивает силу. По сравнению с законами указы относительно быстро при­нимаются и вступают в силу. Кроме того, перечень субъектов подготовки проектов указов законодательно не установлен, и по обыкновению они подготавливаются заинтересованными ведом­ствами или Правительством.

Нормативно-правовые акты Правительства. Правитель­ство Российской Федерации осуществляет исполнительную власть в стране и, реализуя эту задачу, принимает постановле­ния и издает распоряжения.

Нормативно-правовые акты министерств и иных федераль­ных органов исполнительной власти (служб, агентств). Особен­ность их состоит в том, что министерства, службы и агентства могут издавать приказы и инструкции, содержащие нормы пра­ва, в случаях и пределах, предусмотренных законами РФ, ука­зами Президента, постановлениями Правительства. Поэтому издание любого ведомственного акта должно быть основано на специальном указании вышестоящих органов, хотя на практике часто бывает по-иному.

Акты этой группы очень многочисленны и многообразны. К ним относятся приказы и инструкции, постановления, поло­жения, письма, уставы и т. д. Все они издаются для реализации функций государственного управления в разных сферах обще­ственной жизни (промышленность, наука, культура, здравоохра­нение, безопасность и т. д.) и обязательны для исполнения для всех подведомственных министерствам, службами, агентствами и ведомствам организаций, учреждений, должностных лиц.

Нормативные акты министерств и иных федеральных ор­ганов исполнительной власти, затрагивающие права, свободы и иные законные интересы граждан, а также любые межведом­ственные акты подлежат государственной регистрации в Мини­стерстве юстиции РФ и публикуются не позднее десяти дней после регистрации.

В соответствии с указом Президента РФ от 23 мая 1996 г. «О порядке опубликования и вступления в силу актов Прези­дента Российской Федерации, Правительства Российской Феде­рации и нормативных правовых актов федеральных органов ис­полнительной власти»[20] акты, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликован­ные в установленном порядке, не влекут за собой правовых по­следствий, поскольку вступившими в силу не считаются.

Нормативные акты органов государственной власти субъ­ектов Федерации. Локальные нормативные акты. Органы власти и управления субъектов Федерации, решая задачи, согласно своей компетенции принимают решения, облекая их в правовую форму. Издаваемые ими нормативные правовые акты распространяются лишь на территории соответствующих регионов. Решения об­ластного уровня (законы, распоряжения) доводятся до исполни­телей в течение семи дней со дня их принятия, но не позднее даты вступления в силу.

В теории права локальными нормативными актами называ­ются также юридические документы, содержащие нормы права, принимаемые субъектами управления на предприятии, в орга­низации и т. д. Краевая, областная администрация субъектов Федерации (в некоторых регионах — правительство) вправе принимать постановления, распоряжения, приказы. Глава адми­нистрации по вопросам, отнесенным к его компетенции, может издавать постановления и распоряжения.

Общим для всех видов подзаконных актов Российской Феде­рации является то обстоятельство, что они наряду с законами слу­жат источником законности, т. е. граждане и юридические лица, выполняя нормы права, содержащиеся в подзаконных актах, укрепляют режим законности и правопорядка государства. На при­нимаемые правовые решения ориентируются граждане, должност­ные лица и организации. Среди подзаконных актов существует своя иерархия, производная от иерархии административной. Так, постановление федерального Правительства имеет большую юри­дическую силу, чем аналогичное постановление министерства, правительства области, главы администрации города.

Существуют также локальные акты государственных и него­сударственных учреждений и организаций различных форм соб­ственности. Для законного оформления, юридической институцио­нализации эти организации создают различные правовые акты: приказы, издаваемые руководителем организации, уставы и поло­жения, на основе которых осуществляют свою деятельность. По­добные акты составляют нижнее звено подзаконных правовых ак­тов и в большинстве случаев, для того чтобы приобрести юридиче­скую силу, должны быть зарегистрированы в соответствующем муниципальном органе власти. Например, устав общества с огра­ниченной ответственностью (либо иной аналогичной организации) приобретает юридическую силу только после регистрации в госу­дарственных органах власти.

Общественные отношения могут быть урегулированы и та­кими источниками права, как договор и обычай, санкциониро­ванный государством.

Нормативный договор. Большое значение он имеет в от­ношениях между государствами. Однако в не меньшей степени договор важен и как один из основных источников права в сфе­ре коммерческих отношений и имущественного оборота.

С юридической точки зрения договор, как правило, пред­ставляет собой соглашение двух или нескольких лиц об уста­новлении, изменении или прекращении гражданских прав и обя­занностей.

В условиях становления в Российской Федерации рыночной экономики роль договора как инструмента саморегулирования значительно возрастает. Свобода и равенство сторон предпола­гают свободное вступление в договорные отношения без како­го-либо административного диктата. Содержанием договора поэтому являются взаимоустановленные юридические права и обязанности. Договор заключается на следующих принципах: 1) равенства; 2) автономии (независимости) сторон и их свобод­ного волеизъявления; 3) имущественной ответственности за нарушение обязательства.

Кроме того, нормативные договоры имеют широкое рас­пространение в международном, конституционном, трудовом праве. Они могут называться по-разному: «контракт», «согла­шение», но главное — данный документ должен содержать нормы права.

Особенность договора как подзаконного источника права заключается в том, что стороны могут заключить как преду­смотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами договор. Основное требование к форме, со­держанию и предмету договора — чтобы он не противоречил действующему законодательству. Может сложиться впечатле­ние, что правовое регулирование института договора в россий­ском законодательстве отсутствует. Однако это не так. Один из важнейших юридических документов нашего государства — Гражданский кодекс — посвятил договору три главы.

Условия договора должны соответствовать нормам, содержа­щимся в законодательстве. В противном случае он может быть признан утратившим юридическую силу. Вместе с этим законо­датель установил юридический приоритет договора над зако­ном, принятым после заключения договора (п. 2 ст. 422 ГК РФ).

1.2.3.