1.4. Континентально-европейская уголовно-правовая система (романо-германская правовая семья) 1.4.1. Краткая история и характеристика уголовно-правовой системы Германии[12]

В основу Германского уголовного уложения (1871) было положено Прусское уголовное уложение (1851). При его разработке и совершенствовании учитывались юридические конструкции и идеи классической школы уголовного права, сформулированные на основе философии И.

Безусловно, кодекс неоднократно дополнялся. Так, в эпоху Веймарской республики (1919-1933) были приняты законы о денежном штрафе, введена система мер исправления и безопасности.

Фашистское уголовное право (1933-1945) было направлено преимущественно на защиту идеологии национал-социализма. После разгрома немецкого фашизма действие УК 1871 г. в редакции 1993 г. было восстановлено, а принятое в период с 1933 г. по 1945 г. уголовное законодательство отменено в соответствии со ст. 4 Потсдамского соглашения. В 1951 г. в ФРГ был принят закон о реформе уголовного права («Блиц-закон»).

Закон 1953 г. Уголовное уложение Германской Империи было переименовано. Оно получило официальное название «Уголовный кодекс».

Законом ''О защите прав потерпевших'' 1986 г. в перечень смягчающих обстоятельств включаются понятия ''возмещение ущерба'' и ''примирение с потерпевшим'', что значительно изменило уголовно-правовую концепцию наказания как возмездие за зло в сторону восстановительного правосудия, защита интересов лиц, потерпевших от преступлений. Данные новеллы обусловили принятие 10 марта 1987 г. новой редакции УК.

Источники уголовного права Германии. Систему источников составляют Основной закон ФРГ 1949 г., Уголовный кодекс ФРГ 1871 г. (в редакции 10 марта 1987 г. и 13 ноября 1998 г.) и уголовные законы. Подзаконные акты не являются источниками уголовного права. УК ФРГ состоит из Общей и Особенной частей, которые, в свою очередь, разделены на главы.

Закон о нарушениях общественного порядка от 24 мая 1968 г. (в ред. от 19.02.87) регламентирует вопросы ответственности за уголовные и полицейские проступки.

Закон об отправлении правосудия по делам молодежи от 4 августа 1953 г. (в ред. от 11.12.74) содержит нормы уголовного, уголовно-процессуального и уголовно-исполнительного права, на основе которых отправляется правосудие в отношении лиц от 14 до 21 года.

Прецедентное право не является источником уголовного права Германии. Однако юридическая наука и практика пользуются дефинициями некоторых правовых понятий и категорий, сформулированными Верховным судом Германии.

Действие уголовного закона во времени, в пространстве и по кругу лиц подчинено общепринятым уголовно-правовым принципам: наказание определяется законом, который действовал в момент окончания преступного деяния; обратная сила закона допустима, если он смягчает наказание; круг лиц определяется гражданством, территорией, флагом.

Общая часть УК ФРГ состоит из 5 разделов:

1) Уголовный закон (глава 1. Сфера действия закона; глава 2.Объяснение терминов);

2) Деяние (глава 1. Принципы наказуемости; глава 2. Покушение; глава 3. Исполнительство, подстрекательство, пособничество; глава 4. Необходимая оборона и крайняя необходимость; глава 5. Ненаказуемость парламентских высказываний и сообщений);

3)Правовые последствия деяния (семь глав посвящены наказанию и исполнению);

4) Жалоба по делам частного обвинения, разрешение на уголовное преследование, требование уголовного преследования;

5) Давность.

Преступное деяние. В юридической науке и законодательстве используется термин ''состав деяния'' как уголовно противоправное, наказуемое, виновное действие или бездействие. Понятия состав преступления в германском праве не существует. Преступлениями являются противоправные деяния, за которые предусмотрены как минимальное наказание лишение свободы на срок не менее одного года.

Проступками являются противоправные деяния, за которые предусмотрено лишение свободы менее одного года или штраф.

Вина определена Верховным судом ФРГ как упрек в приговоре, умысел как ''воля к осуществлению состава деяния при осознании всех его обстоятельств''. Видами умысла является прямой и косвенный.

Неосторожность классифицируется на сознательную и неосознанную, под которой понимается, что субъект по своим способностям и знаниям должен был предвидеть противоправность деяния.

Наказуемо только умышленное действие, если закон прямо не предусматривает наказание за неосторожные действия. Субъект считается действующим невиновно, если он ошибается в уголовно-правовом запрете. Под ошибкой в запрете понимается ситуация, когда у лица, совершающего деяние, отсутствует понимание того, что оно действует противоправно. Это противоречит российскому принципу: ''незнание закона не освобождает от ответственности''.

Субъектами преступного деяния являются вменяемые физические лица[13], достигшие установленного законом возраста: с 14 до 16 лет действует принцип "уголовной не ответственности", т.е. к ним применяются меры воспитательного воздействия согласно Закону об общественной помощи 1961 г.; с 16 до 18 лет – уголовная ответственность по Закону об отправлении правосудия по делам несовершеннолетних от 4 августа 1953 г.; от 18 до 21 года – категория молодых взрослых, применяется Закон 1953 г. если правонарушение типично молодежное или по своему умственному и нравственному развитию они достигли 16-18-летнего уровня.

В стадии совершения преступления различаются приготовление, покушение, оконченное преступление. Покушение на преступление наказуемо всегда, а покушение на проступок – только в случае, если это прямо предусматривается законом. Под оконченным преступлением понимается деяние, содержащее все признаки состава.

Соучастие предусматривает исполнителя, подстрекателя, пособника. Из акцессорной теории выводят следующие практические решения: главное деяние не началось – возможно только покушение на подстрекательство, пособничество ненаказуемо; главное деяние не окончено – возможно наказуемое подстрекательство и пособничество; главное деяние совершено – возможно соучастие, но после окончания деяния подстрекательство невозможно, а пособничество может перейти в укрывательство.

Обстоятельства, исключающие противоправность деяния: необходимая оборона; крайняя необходимость. Согласие потерпевшего на нанесение ему телесного повреждения (например, на спортивных соревнованиях) также является обстоятельством, исключающим противоправность деяния, если при этом не были нарушены общепринятые моральные нормы (§ 226а).

Наказание.УК ФРГ не дает понятия наказания и его целей. В теории права говорится о возмездии, устрашении, превенции и ресоциализации. Уголовный кодекс рассматривает наказание и меры исправления и безопасности в качестве правовых последствий преступного деяния. Вопросы наказания регламентируются не только кодексом, но и другими законами.

К основным наказаниям относятся:

1. Лишение свободы на определенный срок (от 1 месяца до 15 лет) или пожизненное (§ 38 УК). Возможно условно досрочное освобождение судом от отбывания лишения свободы, если: осужденный отбыл 2/3 наказания (половины когда лицо отбывает наказание впервые и срок – не более 2 лет), но в любом случае не менее 2 мес., и не менее 15 лет при пожизненном лишении свободы; можно ожидать, что лицо не совершить уголовно наказуемого деяния; осужденный на это согласен. Освобожденному назначается испытательный срок от 2 до 5 лет и он помещается под надзор полиции и суда.

2. К несовершеннолетним лишение свободы (максимально до 10 лет) применяется лишь в случае, когда меры воспитательного характера оказались недостаточны или подросток совершил тяжкое деяние (§ 17 Закона о судах по делам молодежи).

3. Штраф устанавливается в денежной и имущественной формах. Денежный штраф назначается в дневных ставках (от 5 до 360 дневных ставок). Размер дневной ставки определяется с учетом материального положения лица. Имущественный штраф представляет собой определенную сумму, не превышающую стоимость имущества преступника, которую он обязан уплатить по приговору суда.

Дополнительными наказаниями являются:

1.

2. Конфискация выгоды, полученной преступным путем (§73), а также конфискация орудий и средств преступления (§295), имущественный штраф (в некоторых случаях).

УК предусматривает ряд дополнительных негативных последствий, направленных на ограничение правового статуса преступника, осужденного на срок не менее 1года. Такими дополнительными последствиями, согласно § 45, являются: лишение лица на срок до 5 лет права занимать определенные должности, права избирать и быть избранным и права голоса.

Меры исправления и безопасности, наряду с наказанием, являются неблагоприятными последствиями противоправных деяний. Меры бывают:

- связанные с лишением свободы (помещение в психиатрическую больницу, помещение в лечебное заведение для алкоголиков и наркоманов, превентивное заключение);

- иные (установление надзора, лишение водительских прав, запрещение заниматься определенной профессиональной деятельностью).

Надзор устанавливается за лицом, совершившим преступное деяние, за которое оно подвергается наказанию в виде лишения свободы на срок не менее 6 месяцев. На практике надзор, как правило, устанавливается за лицами, признанными виновными в разбое, вымогательстве, укрывательстве имущества, добытого преступным путем, отмывании денег, сексуальных преступлениях. Система дополнительных мер исправления и безопасности в самой ФРГ считается реакционной, т.к. она не основана на конкретной вине, ни чем не отличается от наказаний, зачастую более репрессивна, чем наказание.

Классификация преступлений по уголовному праву Германии.Деление Особенной части на разделы производится с учетом правоохраняемого блага – объекта посягательства. Особенная часть УК состоит из норм, сгруппированных в соответствии с родовыми объектами преступных посягательств в 30 разделах.

К уголовным законам, определяющим преступность и наказуемость деяний, не включенных в УК, относятся Закон о нарушениях порядка (в редакции 1975 г.), Закон об отправлении правосудия по делам молодежи (в редакции 1974 г), Закон о выявлении прибылей от тяжких уголовных преступлений (от 25 октября 1993 г.), а также Закон о распространении опасных для молодежи печатных материалов (в редакции 1985 г.), Положение о налогах 1977 г.

Первые 15 разделов содержат преступные деяния против мира, государства и власти, личности. В разделах 16-18 предусмотрены преступные деяния против жизни и против телесной неприкосновенности, а также личной свободы. В разделах 19-26 деяния против собственности и имущества. Раздел 28 – общеопасные преступные деяния. Раздел 29 – против окружающей среды. Раздел 30 – должностные преступные деяния.

Преступные деяния, представляющие угрозу демократическому правовому государству. В данную группу преступлений входят такие деяния, совершенные представителями политических партий и объединений, которые являются антиконституционными, а также некоторые другие преступления (например, антиконституционный саботаж, оскорбление Федерального Президента).

Преступные деяния против полового самоопределения. В уголовном праве Германии вопросы преступности и наказуемости деяний, совершенных в сфере полового самоопределения, разработаны достаточно детально.

Раздел 13 УК ФРГ содержит 18 составов преступных деяний против полового самоопределения, которые можно подразделить на несколько групп.

В первую группу входят сексуальные действия, совершаемые в отношении различных категорий лиц, которые в силу своего возраста, правового или социального статуса нуждаются в специальной уголовно-правовой защите.

Вторую группу преступлений против полового самоопределения образуют составы, которые осуществляются посредством силы или угрозы ее применения.

Третью группу образуют составы корыстных преступлений, совершаемые в сфере полового самоопределения – сутенерство, торговля людьми, пособничество сексуальным действиям малолетних, содействие занятию проституцией.

Четвертую группу образуют составы таких преступных деяний, совершаемых в сфере полового самоопределения, которые посягают на нормы общественной морали и нравственности.

К преступлениям против жизни УК ФРГ относит: §211 – Тяжкое убийство (из садистских побуждений, для удовлетворения полового влечения, из корыстных или низменных побуждений; совершение коварным, жестоким способом или общеопасными средствами или для того, чтобы скрыть другое преступное деяние или облегчить его совершение); § 212 – Убийство (при отягчающих обстоятельствах, когда отсутствуют признаки тяжкого убийства; особо тяжкие случаи); § 213 – Менее тяжкий случай убийства; § 216 – Убийство по просьбе потерпевшего; § 222 – Неосторожное убийство; § 218-219в – Преступные деяния, связанные с прерыванием беременности; § 220а – Геноцид; § 221 – Оставление в опасности.

К преступлениям против телесной неприкосновенности УК ФРГ относит: телесные повреждения, телесные повреждения опасные для жизни, истязания опекаемого, тяжкое телесное повреждение, телесное повреждение повлекшее за собой смерть, неосторожное телесное повреждение, участие в драке.

В разделе 21 "Укрывательство преступника и укрывательство имущества, добытого преступным путем" предусмотрена ответственность за отмывание денег и незаконно полученных имущественных выгод (§ 261).

Преступления против собственности сосредоточены в разделах 19-27. В разделе 19 предусмотрена ответственность за кражу (завладение чужой вещью с намерением незаконно ее присвоить или обратить в пользу третьего лица) и присвоение имущества. Виды кражи: особо тяжкий случай; совершенное с использованием оружия, бандой, со взломом из квартиры; из семьи; вещей малозначительной стоимости; электрической энергии; незаконное использование автомобиля или велосипеда. В разделе 20 предусмотрена ответственность за разбой и вымогательство. Причем насилие с целью удержать краденные вещи квалифицируется как разбой (§ 252), аналогично – вымогательство с применением насилия (§ 253). Раздел 21 предусматривает ответственность за укрывательство преступника и имущества добытого преступным путем, а также за отмывание денег. Под отмыванием денег следует понимать все операции, осуществляемые с целью утаить или сокрыть наличие, происхождение или целевое назначение финансовых средств (первая стадия) с тем, чтобы затем приступить к извлечению из них регулярных доходов (вторая стадия). Таким образом, отмывание представляет собой, прежде всего, легализацию преступного происхождения денег.

Под укрытием понимается тайное хранение денег, золота, ценных бумаг в личных сейфах, помещение ценностей в банк по подложным документам.

Маскировка происхождения осуществляется путем обманных действий, должностного подлога, манипуляций с документами и бухгалтерским учетом, использования подставных лиц или фиктивных фирм, заключения фиктивных договоров или фиктивных поставок, смешение «чистых» и «грязных» денег на предприятиях с большим объемом наличности. Раздел 22 – мошенничество и преступное злоупотребление доверием, в том числе компьютерное мошенничество, получение субсидии при капиталовложении, связанное со страхованием, получением кредита, утаивание и растрата зарплаты. Раздел 23 – подделка документов, знаков, удостоверений и их использование. Раздел 24 – преступное деяние, связанное с банкротством. Раздел 25 – корыстные преступные деяния: азартные игры, ростовщичество, браконьерство, незаконная лотерея и др. Раздел 26 – преступное деяние против конкуренции. Раздел 27 – повреждение имущества, компьютерный саботаж.

Следует отметить, что в разделе 28 "Общеопасное преступное деяние" предусмотрена ответственность за поджог, взрыв, отравление, нарушение работы транспортных средств и управлении ими в нетрезвом состоянии, что опасно для жизни и здоровья многих людей, а также за доведение себя до полного опьянения: § 223а – кто умышленно или неосторожно при помощи алкогольных напитков или других одурманивающих веществ доводит себя до состояния опьянения, наказывается лишением свободы на срок до 5 лет или денежным штрафом, если в таком состоянии он совершит противоправное деяние и не может быть наказан за него только потому, что он вследствие опьянения действовал без вины или если это нельзя исключить. Аналогичного преступного деяния в других уголовно-правовых системах нами не установлено.

Подобная детализированная регламентация преступных деяний против собственности в сфере экономики позволяет избежать пробелов в криминализации отношений в этой сфере.