Характер предвидимого нарушения.

Для нас ответ очевиден. Вопреки тому, что, на первый взгляд, написано в п. 2 ст. 328 ГК, речь должна идти о предвидении не только просрочки, но и любого нарушения, которое по своему характеру будет оправдывать такую реакцию. Иначе говоря, ожидаемое нарушение может быть как просрочкой, так и ненадлежащим исполнением. Например, некий форс-мажор может сделать очевидным, что к назначенному сроку поставщик с крайне высокой степенью вероятности не сможет поставить товар, но в равной степени в некоторых случаях может предвидеться и поставка товара с дефектами. Представим, что поставщик обязался поставить покупателю старое оборудование, освободившееся после обновления основных средств. При этом он обязался, что поставляемый товар будет соответствовать требованиям по качеству, предъявляемым в стране назначения. После заключения договора в стране назначения ужесточают требования к экологической чистоте оборудования и выясняется, что готовое к отгрузке оборудование не соответствует по качеству. Но, собственно говоря, само нарушение договора состоится только тогда, когда это оборудование будет поставлено. Несмотря на это, покупатель, узнавший об изменении требований, будет с большой долей вероятности ожидать, что поставляемый товар окажется не соответствующим по качеству.

Поэтому мы считаем нужным расширить сферу применения правила о предвидимом нарушении и применять его и в отношении ситуации предвидимого ненадлежащего исполнения. В зарубежном праве, как мы видели, речь идет о предвидимом нарушении договора независимо от формы самого нарушения. Все, что имеет значение, - это факт очевидности будущего нарушения и его серьезность.

Формальное обоснование данного вывода в контексте российского законодательства вытекает из толкования использованного в п. 2 ст. 328 ГК понятия непредставления обусловленного исполнения обязательства в установленный срок как подразумевающего и ненадлежащее исполнение. Акцент в этой фразе нужно сделать на словах "обусловленное исполнение". Ненадлежащее исполнение является как раз необусловленным, т.е. исполнением с нарушением тех или иных условий. Иначе говоря, желаемое толкование можно без труда обнаружить в норме п. 2 ст. 328 ГК, если, конечно, иметь заранее нужные ориентиры.

Тем не менее следует призвать законодателя изъясняться в таких ситуациях более четко. В законе должно указываться на возникновение обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что произойдет нарушение договора.