66. Оригинальность некоторых понятий

Структурное сходство правовых систем, составляющих романо-германскую правовую семью, не является полным. В правовой системе одной страны могут существовать категории или понятия, неизвестные другой, о чем свидетельствуют многочисленные примеры.

' См. МауегО. Theone des franzosischen Verwaltungsrechts. 1886. «Deut-sches Verwaltungsrecht» того же автора было опубликовано только в 1895— 1896 годах.

66

параллелизм в развитии правовых систем, входящих в романо-германскую правовую семью.

В случаях появления нового понятия ситуация более проста, чем тогда, когда мы сталкиваемся с деформацией общеизвестного института. Опасность в том, что сохранившееся сходство наименований скроет различие в содержании. Не так-то просто заметить, что понятия «движимость» и «недвижимость», «добросовестность», «невозможность исполнения», «неосновательное обогащение» могут оказаться несходными в содержательном плане. Мы ограничимся здесь тем, что обратим внимание на эту опасность, угрожающую единству структуры правовых систем романо-германской семьи.

67. Общая часть гражданского права. В области частного права два явления привлекли особое внимание компаративистов. Во-первых, особенность германского Гражданского уложения, которое содержало новую «Общую часть». Во-вторых, слияние гражданского и торгового права в едином кодексе, осуществленное в Италии в 1942 году.

Германское Гражданское уложение, опубликованное в 1896 году, имеет в отличие от более ранних кодексов «Общую часть», в которой сосредоточены значимые для различных разделов гражданского права предписания. Таковы нормы о правоспособности, юридических актах, исчислении сроков давности. Общая часть ГГУ — это следствие догматического преподавания права в немецких университетах приверженцами пандектной школы, которые в своем устремлении к систематизации основательно обновили jus commune, применявшееся в Германии в XIX веке.

Не была ли степень этой систематизации чрезмерна? Такой вопрос ставили юристы всех стран, в том числе и немецкие. После опубликования нового кодекса некоторые страны оказались благосклонными к введенному им новшеству и восприняли «Общую часть». Мы видим ее во многих кодексах, принятых после 1900 года (Бразилия', Греция, кодексы советских социалистических республик, Польши, Чехословакии). Другие страны отказались следовать немецкой модели, и «Общей части» нет в кодексах Швейцарии, Мексики, Италии, Венгрии. Авторы Гражданского кодекса Голландии заняли промежуточную позицию — «Общая часть» (книга III) кодекса касается там лишь имущественных прав2.

Наличие «Общей части» внесло некоторый раскол в юридическую науку романо-германской семьи. Но причиной его является не

' Идея «Общей части» была законодательно представлена в первый раз в Бразилии в «Consolidacao das leis civis» — собрании узаконений 1858 г., подготовленном Тейксейра де Фрейтасом. Гражданский кодекс 1916 г. закрепил ее скорее в силу этого прецедента, чем в подражание германскому Гражданскому уложению.

2 См. Langemeier G.F. La reforme du code civil neerlandais // «Revue Internationale de droit compare», 1965. P. 55—72. Новый Гражданский кодекс вступил в Голландии в силу с 1 января 1992 г.

5»67

столько систематизация как таковая, сколько тенденция к абстрактности, выразившаяся в «Общей части» ГГУ. Линия раскола, которая разделила германские и романские правовые системы, скорее отражает существующие в каждой стране различия между теми, кто стремится к систематизации и абстрактности, и теми, кто предпочитает более эмпирический подход. Во Франции имеются сторонники «Общей части», а в Германии — ее противники.