2. Иные преступления в сфере распределения Легализация (отмывание) денежных средств и иного имущества, приобретенных незаконным путем (ст. 174 УК РФ)

Непосредственный объект данного преступления сложный – общественные отношения, обеспечивающие законный имущественный оборот в целом и денежное обращение в частности, а также честное предпринимательство.

Предметом рассматриваемого преступления являются: 1) денежные средства (или деньги) (ст.

Исключение из круга вещей, составляющих предмет рассматриваемого преступления, представляют лишь вещи, полностью изъятые из оборота, отчуждение которых не допускается (ядерная энергия, отдельные виды вооружений и др.)*.

*См.: Указ Президента РФ «О видах продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена» от 22 февраля 1992 г. // Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета Российской Федерации. 1992. № 10. Ст. 492.

Объективная сторона легализации (отмывания) денежных средств и иного имущества, приобретенных незаконным путем, как уже отмечалось, включает альтернативно три разновидности действий: 1) совершение финансовых операций* с денежными средствами, приобретенными заведомо незаконным путем (к финансовым операциям относятся банковские операции**; все сделки, одним из предметов которых являются деньги (ст. 454, 582,583,606,671,702,769,785,799, 801, 807, 819, 927, 971, 990, 1005, 1027, 1041 ГК РФ); денежные отношения, возникающие из публичного обещания награды (ст. 1055), публичного конкурса (ст. 1057), проведения игр и пари (ст. 1062 ГК РФ); физическое перемещение денежных средств через таможенную границу РФ (ст. 18 ТК РФ)***; 2) совершение сделок, отличных от финансовых операций, с иным имуществом, приобретенным заведомо незаконным путем (действия граждан и юридических лиц с имуществом, отличным от денег, совершаемые с целями, определенными ст. 153 ГК РФ); 3) использование денежных средств или иного имущества, приобретенных заведомо незаконным путем, для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности (применение любого из полезных свойств (функций), денег для осуществления на свой риск деятельности, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве (п.

*См.: Бизнес: Оксфордский толковый словарь. М.: Прогресс-Академия; Изд-во Российского Государственного Гуманитарного Университета, 1995. С. 244.

**Федеральный закон РФ «О банках и банковской деятельности» // Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 6, ст. 492.

***См.: Таможенный кодекс Российской Федерации (в ред. Федеральных законов РФ от 19 июня 1995 г. и от 27 декабря 1995 года) // Собрание законодательства Российской Федерации. 1995. № 26. Ст. 2397: Письмо Государственного таможенного комитета РФ «О вывозе наличной иностранной валюты физическими лицами» № 01-13/3677 // Общие правила перемещения товаров физическими лицами через таможенную границу Российской Федерации. М.: Тирекс, 1998. С. 19.

Обязательным признаком всех рассмотренных видов альтернативных действий, составляющих объективную сторону легализации (отмывания) денежных средств или иного имущества, является совершение таких действий лишь с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными заведомо незаконным путем. Участвующие в финансовых операциях или других сделках должны быть предварительно и незаконно, т.е. с нарушением порядка, установленного гражданским или иным законодательством, приобретены виновным (получены в результате недействительной сделки (ст. 166-181 ГК РФ), незаконной экономической деятельности (ст. 150, 153 КоАП РСФСР), присвоены как находка в нарушение положений гражданского законодательства (ст. 227-234 ГК РФ), похищены (ст. 158-162,164 УК РФ), получены путем обмана потребителей (ст. 200 УК РФ) или самоуправно (ст. 330 УК РФ) и др. Ограничительное толкование понятия денежных средств или иного имущества, приобретенных заведомо незаконным путем, т.е. отнесение к таковым лишь средств, приобретенных преступным путем*, противоречит буквальному содержанию диспозиции ч. 1 ст. 174 УК РФ, а потому не может быть использовано в правоприменительной практике.

*Такого мнения, в частности, придерживается проф. А.Э. Жалинский. См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. Ю.И. Скуратова и В.М. Лебедева С. 397

Исходя из буквального толкования содержания диспозиции ч. 1 ст. 174 УК РФ, соответствующие денежные средства или иное имущество должны быть незаконно приобретены до момента совершения с ними финансовых операций или других сделок.

В диспозиции ч. 1 ст. 174 УК РФ не содержится прямого указания на последствия рассматриваемого преступления, поскольку состав последнего является формальным. Однако рассматриваемое преступление следует считать оконченным лишь с момента выполнения действий, необходимых и достаточных для признания как минимум одной из совершенных виновным финансовых операций или других сделок действительной.

Легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных заведомо незаконным путем, совершаемую в формах использования указанных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности, следует считать оконченной с момента совершения любого из действий, направленных на осуществление законной предпринимательской деятельности. Например, внесение заведомо незаконно приобретенных денежных средств в качестве вклада в уставный капитал организации.

Минимальный размер заведомо незаконно приобретенных денежных средств или иного имущества, с которыми совершаются финансовая операция или другая сделка, в тексте ст.

Не могут признаваться преступлениями соответствующие финансовые операции и другие сделки, охватываемые понятием мелкой бытовой сделки (ст. 26 ГК РФ).

В качестве критерия такого размера для сделок граждан между собой может быть использован критерий допустимости совершения сделки в устной форме, вытекающий из требований ст. 159 и 161 ГК РФ (как правило, сделка на сумму не свыше десяти минимальных размеров оплаты труда).

Субъект рассматриваемого преступления специальный*. Им может быть физическое вменяемое лицо, достигшее возраста, с которого оно вправе самостоятельно совершать финансовые операции и другие сделки, использовать денежные средства или иное имущество для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности.

*Иного мнения придерживается, например, проф. В.Е. Мельникова, полагающая, что субъектом данного преступления может быть любое лицо. См.: Уголовное право Российской Федерации. Особ. часть: Учебник/Под ред. Б.В. Здравомыслова. С. 197.

По общему правилу такому лицу на момент совершения финансовой операции или другой сделки должно исполниться восемнадцать лет (ч. 1 ст. 21 ГК РФ), либо такое лицо должно вступить к этому моменту в брак (ч. 2 ст. 21 УК РФ), либо быть объявлено эмансипированным (ст. 27 ГК РФ). Этот вывод основывается на системном анализе диспозиции ч. 1 ст. 174 УК РФ и положений ст.

В случае совершения односторонних сделок: составление доверенности (ст. 185 ГК РФ); отказ от прав собственности на имущество (ст. 236 ГК РФ); завещание (ст. 534 ГК РСФСР 1964 г.)*, т.е. сделок, для совершения которых необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (ст. 154 ГК РФ), субъектом соответствующего преступления может являться одно лицо.

*См , например: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Отв. ред. О.Н. Садиков.

Субъективная сторона легализации (отмывания) денежных средств или иного имущества, приобретенных заведомо незаконным путем, характеризуется виной в форме прямого умысла. При этом не является обязательным знание виновным конкретной нормы (норм) гражданского, административного (в том числе финансового) или уголовного законодательства, нарушенной при приобретении соответствующих денежных средств или иного имущества.

Применительно к таким формам легализации (отмывания) денежных средств или иного имущества, приобретенных незаконным путем, как использование данных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности, данный прямой умысел конкретизирован целью осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности.

Цель легализации (отмывания), т.е. придания внешне правомерного характера происхождению денежных средств или иного имущества, не является обязательным признаком субъективной стороны состава рассматриваемого преступления, несмотря на то, что соответствующий термин употреблен в наименовании ст. 174 УК РФ*. Не называя в диспозиции ч. 1 ст. 174 УК РФ легализацию (отмывание) в качестве подлежащей обязательному установлению цели данного преступления, законодатель исходил из того, что легализация (отмывание) есть фактическая сторона любой финансовой операции или другой сделки, предпринимательства или иной экономической деятельности, которые осуществляются в соответствии с законодательством РФ.

*Иная точка зрения высказана проф. А.Э. Жалинским. См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. Ю.И. Скуратова и В.М. Лебедева. С. 333.

В ч. 2 ст. 174 УК РФ предусмотрены три квалифицирующих признака: 1) совершение преступления группой лиц по предварительному сговору (п. «а»); 2) неоднократно (п. «б»), 3) лицом с использованием своего служебного положения (п. «в»).

Определение первого квалифицирующего признака дано в ч. 2 ст. 35 УК РФ. Данный квалифицирующий признак отсутствует в случае совершения односторонних сделок (п. 2 ст. 154 ГК РФ) с единственным участником, а также в случаях совершения так называемых конклюдентных сделок, когда участник второй стороны опосредуется, как правило, автоматом*.

*См., например: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации.

Второй квалифицирующий признак рассматриваемого преступления присутствует в случаях совершения одним и тем же его участником как минимум двух обособленных финансовых операций и других сделок (в том числе одной финансовой операции и одной отличной от нее сделки), указанных в ч. 1 ст. 174 УК РФ. Обособленность соответствующих деяний определяется прежде всего обособленностью предмета финансовой операции (сделки) и умысла на совершение каждой такой операции (сделки).

Аналогичный подход необходим при оценке неоднократности использования соответствующих денежных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности.

Третий квалифицирующий признак характеризуемого преступления – совершение последнего лицом с использованием служебного положения – отличается от сходного с ним признака совершения преступления должностным лицом с использованием служебного положения, ранее рассмотренного применительно к уголовно-правовой характеристике воспрепятствования законной предпринимательской деятельности (ст. 169 УК РФ) и регистрации незаконных сделок с землей (ст. 170 УК РФ). Ошибочным, по нашему мнению, является вывод о том, что легализация (отмывание) незаконно приобретенных денежных средств будет иметь место, лишь когда субъектом данного преступления является «должностное лицо органа государственной власти или местного самоуправления либо лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческих или иных организациях»*.

*См. Уголовное право Российской Федерации. Особ. часть / Под ред. Б.В. Здравомыслова. С. 197.

Лицом, которое использует служебное положение для совершения любого из деяний, предусмотренных ч. 1 ст. 174 УК РФ, помимо должностных лиц, указанных в примечаниях к ст. 285 УК РФ, и лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой или иной организации, указанных в примечаниях к ст. 201 УК РФ, следует признавать любое лицо, которое кроме общих признаков субъекта данного преступления наделено любыми недолжностными (или не связанными с управлением) служебными полномочиями по отношению к совершаемой финансовой операции или другой сделке. Субъектом преступления, предусмотренного п. «в» ч. 2 ст. 174 УК РФ, могут быть государственные служащие и служащие органов местного самоуправления, не относящиеся к числу должностных лиц (прим. 4 к ст. 285 УК РФ) либо аналогичные категории служащих в коммерческих или иных организациях: эксперты, советники, специалисты, в частности юристы, консультанты, обладающие специальными знаниями, используемыми при совершении финансовой операции (сделки).

В ч. 3 ст. 174 УК РФ предусмотрены два особо квалифицирующих признака (особо отягчающих обстоятельства) деяний, предусмотренных частями первой или второй той же статьи: 1) совершение соответствующих деяний организованной группой; 2) совершение тех же деяний в крупном размере.

Содержание первого особо квалифицирующего признака в основе соответствует содержанию аналогичных признаков ранее рассмотренных составов преступлений.

Второй особо квалифицирующий признак не имеет количественного нормативного определения. Недопустимость применения уголовного закона по аналогии (ч. 2 ст. 3 УК РФ) исключает возможность непосредственного использования количественных критериев крупного размера, установленных для иных видов преступлений, в частности для незаконного предпринимательства, незаконной банковской деятельности* либо приобретения или сбыта имущества, заведомо добытого преступным путем.

*См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. Ю.И. Скуратова и В.М.Лебедева. С.399.

При решении вопроса об отнесении размера той или иной финансовой операции или другой сделки к крупному следует учитывать качественно-количественные критерии, установленные гражданским и иным законодательством применительно к отдельным видам финансовых операций и других сделок, с которыми законодатель связывает необходимость дополнительных условий их действительности (нотариальное удостоверение, государственная регистрация). Например, договор дарения любого недвижимого имущества подлежит обязательной государственной регистрации (ч. 3 ст. 574 ГК РФ). Аналогичные требования предъявляются к действительности договора доверительного управления недвижимым имуществом (ст. 1017 ГК РФ).

Также необходимо учитывать и ранее рассмотренную характеристику нижней границы размера рассматриваемых финансовых операций и других сделок как условие признания соответствующих деяний общественно опасными*.

*В соответствии с проектом Федерального закона РФ «О внесении изменений и дополнений в законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона РФ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных незаконным путем», принятым 5 июня 1998 г. во втором чтении Государственной Думой Федерального Собрания РФ, предполагается дополнить ст. 174 УК РФ примечанием о том, что финансовыми операциями и другими сделками с денежными средствами в крупном размере признаются такие операции и сделки, сумма которых превышает два тысячи минимальных размеров оплаты труда.