Г) Осуждение за границей

Другой важной проблемой, возникающей при установлении факта рецидива, является юридическое значение иностранных приговоров. В национальных законодательствах и судебной практике этот вопрос решается по-разному.

Учет зарубежных судимостей при определении рецидива прямо предусматривают УК Армении, Боливии, Бразилии, Гватемалы, Сан-Марино, Узбекистана, Украины, Эквадора.

Согласно УК Дании, Норвегии и Швеции иностранному судебному решению может быть придана такая же сила, как и вынесенному местным судом.

По УК Молдовы (п. 4 dr. 34) при установлении рецидива учитываются и вступившие в законную силу обвинительные решения, вынесенные за рубежом, признанные судебной инстанцией Республики Молдова.

Рад стран (Аргентина, Коста-Рика, Мексика) допускают учет зарубежных приговоров при определении рецидива с оговорками.

Так, по УК Аргентины (ст. 50) наказание, назначенное за границей, принимается во внимание для квалификации рецидива только в том случае, если оно было назначено за преступление, виновный в совершении которого подлежал экстрадиции согласно аргентинским законам. Аналогичная норма есть в УК Коста-Рики.

По УК Литвы при признании лица опасным рецидивистом суд учитывает судимости за совершенные за границей преступления, кроме тех, ответственность за которые уголовными законами Литовской республики не предусматривается.

Напротив, в России иностранные приговоры не могут учитываться при установлении факта рецидива.

Д) Не учитываются при определении рецидива

При определении рецидива не учитываются:

судимости за преступления, совершенные в возрасте до 18 лет (большинство стран

СНГ, Аргентина, Болгария, Дания, Коста-Рика, Литва, Норвегия, Россия, Румыния), до 16 лет (Киргизия), до 19 лет (Австрия), до 21 года (Швеция);

судимости за политические преступления (Аргентина, Бразилия, Гватемала, Коста-

Рика, Мексика, Панама)

судимости за преступления, предусмотренные военным уголовным правом (Аргентина, Бразилия, Мадагаскар, Панама).

Почти во всех странах, законодательству которых известен рассматриваемый институт, при определении факта рецидива предыдущее осуждение не учитывается, если со времени отбытия наказания до совершения нового деяния прошел установленный законом срок (судимость была снята или погашена). Подробнее об этом см. в разделе «Судимость».

Е) Виды рецидива по степени опасности

УК стран СНГ (кроме Молдовы) различают три вида рецидива: простой, опасный и особо опасный.

Простым рецидивом признается совершение любого умышленного преступления лицом, имеющим судимость за любое ранее совершенное умышленное преступление.

По УК стран СНГ рецидив признается опасным: а) при совершении умышленного преступления, за которое лицо осуждается к лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено к лишению свободы за умышленное преступление; б) при совершении умышленного тяжкого преступления, если ранее лицо было осуждено за умышленное тяжкое преступление.

Рецидив признается особо опасным: а) при совершении лицом умышленного преступления, за которое оно осуждено к лишению свободы, если ранее лицо три или более раза осуждалось к лишению свободы за умышленное тяжкое преступление или умышленное преступление средней тяжести; б) при совершении умышленного тяжкого преступления, если ранее оно дважды осуждалось за умышленное тяжкое преступление или было осуждено за особо тяжкое преступление; в) при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за умышленное тяжкое или особо тяжкое преступление.

УК Болгарии, Вьетнама, Литвы, Молдовы предусматривают два вида рецидива: простой и опасный.

УК Венесуэлы, Кубы различают простой и многократный рецидив.

Уголовному законодательству некоторых стран (Эквадор, Япония) виды рецидива вообще не известны. Количество рецидивов не имеет значения, применяются те же правила, что и при первом рецидиве.

Ж) Рецидив и теория «опасного состояния» личности

Признание законодателем рецидива обстоятельством, отягчающим ответственность, объективно переносит акцент с деяния на деятеля.

Теоретическое обоснование такого переноса было предложено социологической школой уголовного права в виде разработанной ею концепции «опасного состояния личности». Согласно указанной концепции существуют определенные категории людей, чья личность под влиянием различных факторов преступности оказалась в «опасном состоянии», а поскольку эти лица представляют угрозу для «безопасности общества», оно должно постараться выявить их до того, как они совершат преступление, и заранее «обезвредить».

Под влиянием идей социологической школы в уголовном законодательстве целого ряда стран получили закрепление особые категории субъектов уголовной ответственности, такие, как «опасный рецидивист», «привычный преступник», «профессиональный преступник» и т.д.

Наиболее явно теория «опасного состояния» личности нашла свое отражение в УК Австрии, Италии, Коста-Рики, Сан-Марино, Швейцарии, а также в уголовном законодательстве США.

В настоящее время уголовное законодательство Англии, Андорры, Гватемалы, Гондураса, Исландии, Испании, Мексики, Никарагуа, Уругвая предусматривает категорию «привычных преступников», а УК Италии, Коста-Рики, Сан-Марино, Турции — «привычных преступников» и «профессиональных преступников».

При этом по УК Гондураса, Исландии, Италии, Коста-Рики, Никарагуа, Уругвая понятие «привычного» (и тем более профессионального) преступника конструируется не только на основе признаков рецидива — для признания за ним соответствующего статуса требуется наличие и иных личностных признаков (поведение и образ жизни лица, его «склонность» к преступлениям).

В то же время УК Гондураса, Италии, Уругвая в качестве альтернативы допускают возможность признания лица привычным преступником на основе только формальных признаков — наличия рецидива.

Так, по УК Италии привычные преступники делятся на привычных преступников по закону и привычных преступников по признанию суда.

Привычным преступником по закону считается лицо, которое после осуждения к лишению свободы на срок свыше пяти лет за три преступления одного вида, кроме неосторожных, совершенных в течение 10 лет, снова осуждается за новое преступление того же вида, кроме неосторожного, и совершенного в течение 10 лет с момента осуждения за последнее из предыдущих преступлений (ст.

Лицо, которое после осуждения за два умышленных преступления осуждается за новое умышленное преступление, может быть признано судом привычным преступником с учетом вида и тяжести совершенных преступлений, времени, в течение которого они были совершены, поведения и образа жизни (ст. 103 УК).

Лицо, которое, будучи «привычным преступником», осуждается за новое преступление, может быть признано судом профессиональным преступником с учетом характера совершенных преступлений, поведения и образа жизни виновного, а также отягчающих обстоятельств (ст. 105 УК)[603].

Лицам, признанным рецидивистами, привычными и профессиональными преступниками, назначается повышенное наказание за совершенное преступление. К ним также могут быть применены меры безопасности.

УК Гватемалы, Испании предусматривают в качестве основания для признания лица привычным преступником только формальные признаки. Так, по УК Испании (ст. 94) привычными преступниками считаются лица, осужденные за три или более преступления, упомянутых в одной и той же главе Уголовного кодекса, на срок до пяти лет.

В современных уголовных законодательствах используются и иные категории для обозначения статуса лиц, представляющих повышенную общественную опасность: «рецидивист» и «опасный рецидивист» (УК Латвии), «опасный рецидивист» (УК Австрии), «преступник, упорно совершающий фелонии » (УК штата Нью-Йорк).

Действующие УК РФ и других стран СНГ отказались от понятий «рецидивист», «особо опасный рецидивист», акцентируя внимание не на личности преступника, а на совершенном им преступлении.

3) Значение рецидива

Как правило, рецидив является институтом только Общей части, где он может выступать в различных качествах.

Чаще .всего, рецидив предусмотрен в качестве отягчающего ответственность (наказание) обстоятельства (страны СНГ, Австрия,. Албания, Андорра, Бразилия, Гватемала, Гондурас, Испания, Лаос, Латвия, Монголия, Никарагуа, Филиппины, Чили).

По законодательству ряда стран наличие рецидива предопределяет особый порядок назначения лицу более строгого наказания в пределах санкции соответствующей статьи УК (страны СНГ, Испания, КНР) или даже за пределами такой санкции (Австрия, Алжир, Англия, Бельгия, Бурунди, Куба, США, Эквадор).

По УК Австрии, помимо особого порядка назначения наказание при рецидиве, в качестве предупредительной меры предусмотрено помещение лица на срок до десяти лет в учреждение для опасных рецидивистов.

Аналогично, УК Швейцарии содержит как специальные нормы о назначении наказания при рецидиве, так и нормы, допускающие интернирование преступников после отбытия наказания в виде лишения свободы в качестве меры безопасности (ст. 64)[604].

В уголовном праве Германии рецидив выступает только как основание применения к осужденному мер исправления и безопасности.

Применение весьма строгих мер безопасности к рецидивистам предусмотрено также в УК Ганы, Ливана, Марокко, Камеруна и ряда др. стран.

В УК стран СНГ и некоторых других рецидив предусмотрен как квалифицирующий признак ряда составов преступлений.

Значение рецидива проявляется также в том, что в соответствии с законодательством некоторых стран к рецидивистам не применяется условное осуждение (например, ряд стран СНГ, Венгрия, КНР, Мальта). Иногда законодатель устанавливает для них особые условия условно-досрочного освобождения.

И) Назначение наказания при рецидиве

В уголовном законодательстве современных стран сложились два основных подхода к назначению наказания при рецидиве.

Согласно первому из них основанием уголовной ответственности является исключительно деяние, а не свойства личности виновного. Поэтому рецидив (повторность) является лишь квалифицирующим признаком[605] или обстоятельством, отягчающим ответственность, не меняя принципиальным образом степени ответственности. Увеличение размера наказания возможно лишь в пределах санкции соответствующей статьи уголовного закона.

При втором подходе (основанном на концепции «опасного состояния») значение имеет не столько тяжесть совершенного деяния и его общественная опасность, сколько его повторность, свидетельствующая о неисправимости преступника. Поэтому допустимо назначение наказания за пределами максимальной санкции соответствующей статьи УК.

Согласно УК стран СНГ срок наказания при рецидиве преступлений не может быть менее половины, при опасном рецидиве преступлений — менее двух третей, а при особо опасном рецидиве — менее трех четвертей максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующими статьями или частями статей УК за совершенное преступление.

Однако российский законодатель отошел от вышеуказанной нормы. В соответствии с новой редакцией ст. 68 УК РФ, введенной Законом от 8 декабря 2003 г., срок наказания при любом из видов рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК.

Допускается увеличение наказания только в пределах максимальной санкции соответствующей статьи по УК Испании, КНР, Литвы, Португалии, Швейцарии.

В других странах наказание при рецидиве может быть назначено с превышением максимального размера санкции. К таким странам относятся Австрия, Бельгия, Бурунди, Венгрия, Гаити, Италия, Куба, Мадагаскар, Мальта, Польша, США, Франция, Швеция, Япония.

При этом указанное превышение допускается в следующих пределах:

в Нидерландах — на одну треть;

в Австрии, Венгрии, Польше — в полтора раза;

в Алжире, Бурунди, Гаити, Мадагаскар, Республика Корея, Японии — до 2-х раз;

в США и Франции — в два раза;

в Венесуэле — при рецидиве тождественных преступлений — на четверть, при многократном рецидиве — наполовину.

Довольно сложные правила повышения наказания при рецидиве установлены в УК Италии. По общему правилу наказание за новое преступление для рецидивистов повышается на одну шестую. Наказание повышается на одну треть в случаях, если: а) рецидивист вновь совершил преступление того же вида, что и предыдущее; б) рецидивист совершил новое преступление в течение пяти лет с момента осужден™ за предыдущее преступление; в) рецидивист вновь совершил преступление в течение срока отбывания наказан™ за предыдущее преступление (ч. 2 ст. 99 УК). Если имеются несколько из перечисленных обстоятельств, то наказание для рецидивиста может быть увеличено наполовину (ч. 3 ст. 99 УК)[606].

Наиболее суровая практика в отношении увеличен™ наказан™ за рецидив сложилась в США. Так, согласно УК штата Миннесота срок тюремного заключен™ таким преступникам определяется путем умножен™ максимальной санкции за данное преступление на количество прежних судимостей за фелонию, но не должен превышать 40 лет. По УК штата Канзас совершение фелонии во второй раз влечет за собой удвоение наказания[607]. В некоторых штатах США в 1990-е годы были приняты законы, предусматривающие длительные сроки тюремного преступления за любой рецидив независимо от тяжести совершенного преступлен™.