Б) Определение рецидива

Между уголовно-правовыми системами имеются существенные различия в определении понятия рецидива.

Согласно УК стран СНГ рецидивом преступлений признается «совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление».

В УК Вьетнама содержится сходная формулировка, которая, однако, допускает наличие рецидива при совершении по неосторожности тяжкого или особо тяжкого преступления (первое осуждение должно быть за умышленное преступление).

Неосторожные преступления не принимаются во внимание при определении рецидива также по УК Гватемалы, КНР, Кубы, Лаоса, Литвы, Панамы, Польши, Португалии, Сан-Марино, Румынии.

В большинстве стран при определении рецидива законодатель не придает значения форме вины. Так, по УК Боливии (ст. 41) рецидив наличествует в случае, если осужденный по окончательному приговору в Боливии или за рубежом совершает новое преступление и с момента отбытия первого наказания прошло менее 5 лет.

Уголовное законодательство ряда стран (Аргентина, КНР, Республика Корея, Швейцария, Япония) при определении рецидива учитывает только серьезные преступления, влекущие лишение свободы.

Так, по УК Аргентины (ст. 50) признается рецидивом совершение преступления лицом, отбывшим полностью или частично назначенное судом страны наказание в виде лишения свободы, если новое преступление подлежит такому же наказанию[601].

Согласно УК КНР (ст. 65) рецидив образуется при повторном осуждении к срочному лишению свободы и более высокой мере наказания.

По УК Японии (ст. 56) рецидивом признаются только случаи, когда лицо, приговоренное к лишению свободы с принудительным трудом, в течение пяти лет со дня окончания исполнения наказания или дня освобождения от его исполнения опять совершило преступление, за которое должно быть назначено срочное лишение свободы с принудительным трудом[602].

По УК РФ (ч. 4 ст. 18) при признании рецидива преступлений не учитываются судимости: а) за умышленные преступления небольшой тяжести; б) за преступления, совершенные лицом в возрасте до 18 лет; в) за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также снятые или погашенные судимости.

В)              Общий и специальный рецидив

Весьма важным моментом при определении рецидива является разграничение последнего на общий и специальный.

Общий рецидив означает совершение лицом, имеющим судимость, любого нового преступления (что не исключает определенных ограничений по форме вины, степени тяжести преступления или размеру наказания). Такой вид рецидива предусматривают в своем законодательстве страны СНГ, Албания, Аргентина, Боливия, Бразилия,

Вьетнам, Дания, КНР, Латвия, Литва, Люксембург, Мадагаскар, Мальта, Мексика, Монголия, Никарагуа, Норвегия, Республика Корея, США.

Специальный рецидив предполагает повторное (после осуждения за первое) совершение не любого умышленного преступления, а определенного и, в свою очередь, подразделяется на специальный рецидив тождественных и однородных преступлений.

По УК стран СНГ оба указанных вида специального рецидива используются законодателем при конструировании составов преступлений с отягчающими обстоятельствами. Так, в соответствии с ч. 2 ст. 123 УК РФ квалифицированный состав этого преступления образует совершение незаконного аборта лицом, ранее судимым за такое же преступление. Специальный рецидив однородных преступлений является особо квалифицирующим обстоятельством кражи чужого имущества (п. «в» ч. 3 ст. 158 УК РФ). В этом случае основанием квалификации кражи как совершенной при особо отягчающих обстоятельствах является совершение ее лицом, ранее два или более раза судимым не только за кражу, но и за другое хищение или вымогательство.

В некоторых странах (Алжир, Болгария, Испания, Нидерланды, Польша) уголовно-правовое значение признается только за специальным рецидивом.

Так, согласно УК Болгарии (ст. 28) предусмотренное в Особенной части УК наказание за преступление, совершенное повторно, назначается, если лицо совершило преступление после того, как оно было осуждено вступившим в законную силу приговором за другое такое же преступление. Это положение применяется и тогда, когда оно касается одинаковых видов преступлений против общественной и личной собственности634.

По УК Испании (ст. 22) рецидив имеет место, когда до совершения преступления виновный был осужден уже за преступление того же характера, предусмотренное тем же разделом Уголовного кодекса.

Наконец, по уголовному законодательству отдельных стран (Венесуэла, Италия, Куба) при определении рецидива учитываются любые преступления, но специальный рецидив наказывается строже.

Например, в Венесуэле при рецидиве однородных преступлений наказание увеличивается на У4 по сравнению обычным, тогда как в иных случаях оно повышается в пределах максимальной санкции, предусмотренной соответствующей статьей УК,

По УК Кубы простой рецидив однородных преступлений влечет повышение наказания на У3, тогда как простой рецидив разнородных преступлений — только на У4.