§ 5. Изнасилование

По общему праву изнасилование — это половое сношение мужчины с женщиной, не являющейся его женой, насильственное и без ее согласия3.

Современные американское уголовное законодательство и судебная практика расширили понятие изнасилования —¦ в некоторых

1              Данная статья содержит длинный перечень федеральных должностных лиц и служащих, включающий в себя судей, прокуроров, сотрудников ФБР и ЦРУ, служащих почты, береговой охраны, национальных парков, HACA и др.

2              В ст. 1201 включено новое положение, предусматривающее повышенную ответственность за похищение детей в возрасте до 18 лет.

3              Samaha /. Op. cit. 2005. P. 334.

Основные институты Особенной части

365

штатах, например Нью-Джерси1, — под непосредственным влиянием феминистского движения. С другой стороны, как отмечает Дж. Дресслер, Примерный УК оказал относительно небольшое влияние на реформирование соответствующего законодательства, так как он разрабатывался и был принят задолго до того, как феминистское движение за его изменение набрало силу2.

В нереформированном законодательстве об ответственности за изнасилование оно определяется как половое сношение с использованием силы или под угрозой ее применения, против воли женщины или без ее согласия. Таким образом, с точки зрения закона субъектом преступления может быть мужчина, хотя женщина может быть его соучастником. В более современных кодексах это преступление определяется так же, но без указания пола (п. а (1) ст. 463 ст. 27 УК штата Мерил энд).

Изнасилование — опасное посягательство, отличающееся тем, что возложение ответственности за него зависит более от наличия или отсутствия одного обстоятельства — согласия потерпевшего, нежели от поведения или его результата. Это обстоятельство, пишет П. Робинсон, которое позволяет отграничить желаемое от грубого (недозволенного), является сугубо субъективным, и задача законодателя состоит в выработке такого определения «согласия», которое «эффективно действовало бы даже в подчас мутных водах личных взаимоотношений»3.

Однако, по-видимому, в силу сложности реализации этого предложения законодательство не содержит определения «согласие», а во многих случаях — даже упоминания этого элемента преступления. Поэтому при решении нередко довольно трудного вопроса о том, каким должно быть насилие и сопротивление ему, чтобы обвиняемый мог быть осужден за изнасилование, суды вынуждены обращаться к выработанной практикой концепции «согласия».

Если иметь в виду физическое насилие, то для установления факта отсутствия согласия они использовали различные критерии. Начиная с XIX в. до середины прошлого века преобладающим был

1              State in the interest of M.T.S., 609 A. 2d 1266,1274-75 (N.J. 1992).

2              Dressier J. Op. cit. P. 569—570.

3              Robinson P. Criminal law. Aspen law amp; business, N.Y., 1997. P. 751.

366

Раздел III

«стандарт предельно возможного сопротивления», который требовал, чтобы потерпевшая сделала все, что в ее силах, чтобы не допустить полового акта1. Начиная с 50-х годов XX в. суды вместо указанного теста начинают применять «стандарт разумного сопротивления», который предполагал соразмерять сопротивление с обстоятельствами конкретного дела. Так, например, Верховный суд штата Вирджиния указал: не требуется, чтобы женщина оказывала сопротивление до предела своих физических возможностей, если она разумно полагает, что сопротивление было бы бесполезным и повлекло бы причинение серьезных телесных повреждений2.

В дальнейшем в ряде штатов законодательно, например в Мичигане (п. I ст. 750.520 УК), или путем толкования соответствующего положения общего права3 требование о необходимости оказания сопротивления было упразднено. Однако в некоторых из этих штатов в интересах потерпевшей представить доказательства, подтверждающие сопротивление, так как обвиняемому «не возбраняется представление доказательства того, что предполагаемая потерпевшая соглашалась на соответствующее поведение» (ст. 3107 УК Пенсильвании).

В связи с рассмотрением проблемы «согласия» необходимо отметить, что на практике нередко возникают, по крайней мере, еще два довольно сложных вопроса. Первый касается mens геа, а именно: должен ли был обвиняемый осознавать, что потерпевшая не была «согласна», или для его осуждения достаточно допущенной небрежности? Если «разумный» человек на месте обвиняемого осознавал бы, что потерпевшая не была «согласна», то он должен нести ответственность за изнасилование. Другой вопрос касается ошибки в факте. Некоторые суды считают, что ошибочное представление обвиняемого о том, что потерпевшая соглашалась на половой акт, может исключить осуждение только при наличии двух условий: 1) если обвиняемый «честно и добросовестно» считал, что такое согласие было и

1              См., например,: Casio V. State, 147 Neb. 1075, 25 N.W. 2d 897,900 (1947).

2              Satterwhite V. Commonwealth, 201 Va. 478, 111 S.E. 2d 820 (1960).

3              Суд штата Калифорния, рассматривая конкретное дело, отметил, что некоторые женщины, являясь объектом сексуального посягательства, в силу «панического страха и оцепенения становятся беспомощными» (People V. Barhes, 721 P. 2d 110,118-119 (Cal. 1986)).

Основные институты Особенной части

367

2) факты подтверждают, что ошибка была «объективно разумной»1. Однако в отдельных руководящих решениях по таким делам по существу выдвигается еще одно условие: необходимо, чтобы были представлены доказательства двусмысленного поведения потерпевшей, дававшего повод «разумно» полагать, что она согласна на половой акт2.

Согласие или подчинение женщины воле обвиняемого под влиянием угрозы убийством, причинением тяжкого телесного вреда, похищением потерпевшей или другого лица считается «конструктивным насилием», равносильным действительному применению силы.

Во многих штатах законодательством предусматривается уголовная ответственность за ненасильственное половое сношение. Например, УК Калифорнии — за половое сношение с лицом под влиянием обмана в отношении факта3, не понимающим характера осуществляемого поведения, в частности в силу бессознательного состояния или опьянения (п.

В законодательстве многих штатов содержатся специальные положения об ответственности за половое сношение с лицами, страдающими душевным заболеванием или дефектом психики, которые по этой причине «временно или постоянно не способны оценивать» соответствующее поведение (п. 2 (с) ст. 940.225 УК Висконсина) или «давать согласие на него» (п. 1 (а) ст. 510.060 УК Кентукки).

Картина характера регулирования ответственности за изнасилование была бы неполной без хотя бы краткого рассмотрения некоторых других вопросов, касающихся этого преступления.

Возраст потерпевшего и обвиняемого. Прежде всего следует отметить, что американскому уголовному праву известно так называемое

1              Tyson V. State, 619 N.E. 2d 276 (Ind. 1993).

2              Ibid.

3              Следует отметить, что не всякий обман порождает уголовную ответственность за содеянное. Если, например, врач убедил пациентку вступить в половое сношение с ним, сказав, что это — способ лечения, то он не виновен в изнасиловании (Perkin R. and BoyceR. Op. cit. P. 215; Boro V. Superior Court, 163 Cal. App. 3d 1224 (1985)). Аесли врач говорит женщине, что в медицинских целях необходимо ввести в ее половой орган какой-то инструмент и она соглашается, а вместо этого он осуществляет половое сношение с ней, он виновен в изнасиловании, так как на это не было «эффективного согласия» с ее стороны. В данном случае как раз имеет место «обман в отношении факта» или «обман в отношении природы действия» (Perkin R. and Воусе R. Op. cit. P. 215; State V. Ely, 194 P. 988 (Wash. 1921)).

368

Раздел III

«статутное» изнасилование, которое представляет собой половое сношение с лицом, не достигшим определенного возраста, безотносительно к тому, дало оно согласие на половой акт или нет. Такой возраст предусматривается законодательством большинства, если не всех штатов страны. В разных штатах он — различный: например, по УК Огайо - 13 лет (п. А (3) ст. 2907.02), по УК Кентукки - 14 (ст.

В некоторых штатах допускается защита от предъявленного обвинения в силу небольшой разницы в возрасте обвиняемого и потерпевшего. Так, например, по УК Техаса утверждающей защитой является то, что «деятель был более чем на три года старше потерпевшего, достигшего 14-летнего возраста» (п. "е" ст. 22.011)'.

По общему праву мальчик в возрасте до 14 лет не способен совершить изнасилование, и эта неопровергаемая презумпция действовала даже в случаях, когда было доказано, что он может совершить половой акт4.

1              DixG. Op. cit. P. 164.

2              Samaha J. Op. cit. 1993. P. 405.

3              People V. Hernandez, 61 Cal. 2d 529, 39 Cal. Rptr. 361, P.2d 673 (1964).

4              State V. Rogers, 168 S.E. 2d 345 (N.C. 1969).

Основные институты Особенной части

369

В штатах к этой презумпции отнеслись по-разному.

Пол обвиняемого и потерпевшего. По общему праву изнасилование определяется так, что оно может быть совершено только мужчиной в отношении женщины. Однако законодатели большинства штатов, учитывая реалии современной жизни, включили в уголовные кодексы сексуально нейтральные определения изнасилования, позволяющие наказывать, например, половое насилие одного мужчины в отношении другого. В решении суда штата Нью-Йорк по делу Либерта (1984) было сказано: является нарушением права на равную защиту по соответствующему законоположению штата осуждение за насильственное половое сношение только мужчин и, следовательно, «устранение» от ответственности обвиняемых-женщин1.

Вышеизложенное побудило законодателей ряда штатов заменить изнасилование новым, во всяком случае по названию, преступлением — «половым поведением» или «половым нападением». В этом отношении показателен пример УК штата Мичиган (ст. 750.520а и др.), которому последовали кодексы многих штатов, в соответствии с которыми потерпевшим может быть не только женщина: они позволяют наказывать насильственное половое посягательство на лицо любого пола.

Изнасилование, совершенное в рамках брачных отношений. По общему праву муж не может быть осужден за изнасилование своей жены. И хотя это положение, представляющее собой исключение из общего правила об ответственности за насильственное половое сношение, нашло отражение в уголовных кодексах многих штатов, в законодательстве отдельных штатов оно отсутствует, например в УК

1 People V. Liberia, 474 N.E. 2d 567 (N.Y. 1984).

370

Раздел III

Алабамы — в определениях изнасилования (ст. 13А-6-61 и 13А-6-62) и в УК Висконсина — в определениях полового нападения (ст. 940.225). Другими словами, в этих штатах муж может быть осужден за изнасилование своей жены.

Весьма оригинальный вариант решения вопроса содержится в УК штата Калифорния. Там в специальной статье «Изнасилование супруга» (ст. 262) после перечисления обстоятельств, при которых это преступление может быть совершено1, предусматриваются два условия, при соблюдении которых может быть начато преследование за деяние, а именно: 1) если оно в течение одного года после совершения было доведено до сведения одного из указанных в этой статье (п. "Ь") лиц, в том числе медицинского работника, священника, адвоката, сотрудника агентства по борьбе с изнасилованиями... или пожарника (!), или 2) если предположение потерпевшего об изнасиловании было подтверждено «независимым доказательством». Изнасилование супруга, по УК Калифорнии, карается так же, как обычное изнасилование — лишением свободы на срок в 3, 6 или 8 лет с содержанием осужденного в тюрьме штата (ст. 264).

Способ совершения преступления. В соответствии с современными законоположениями об ответственности за изнасилование это преступление помимо традиционного способа может совершаться путем анальнЪго или орального проникновения, а также введением в гени- тальное или анальное отверстие какого-либо предмета и, кроме того, — путем умышленного (намеренного) прикосновения к интимным частям тела потерпевшего с целью получения полового удовлетворения или возбуждения. Перечисленные способы указаны, например, в определении «проникновения»2 в ст. 750.520 (а) УК Мичигана, который, как отмечалось выше, по вопросам регулирования ответственности за изнасилование или сходное преступление оказал большое влияние на законодательство других штатов.

1              Перечень этих обстоятельств довольно длинный, и он в основном совпадает с перечнем обстоятельств, при которых может быть совершено изнасилование вообще (ст. 261).

2              В законодательстве штатов, например в УК Алабамы (п. 1 ст. 13А-6-60), отмечается, что «половое сношение» имеет место даже в случае незначительного проникновения и не обязательно, чтобы половой акт был оконченным. Калифорнийский суд, рассматривая в 1994 г. дело Брауна, указал, что каждое проникновение, а половой акт из-за сопротивления потерпевшей прерывался 8 или 9 раз, может быть наказано в отдельности (People V. Brown 33 Cal. Rptr. 2d 678, 684 (App. 1994)).

Основные институты Особенной части

371

Однако в уголовных кодексах ряда штатов совершение деяния нетрадиционными способами выделяется в качестве самостоятельных преступлений. Так, например, в УК Нью-Йорка: извращенное половое сношение (содомия) по согласию партнеров и, кроме того, содомия трех степеней», «половое оскорбление» трех степеней и «половое оскорбление» при отягчающих обстоятельствах трех степеней.

Что же касается собственно изнасилования, то оно в УК штата Нью-Йорк также подразделяется на степени. Наименее опасное — изнасилование III степени — имеет место, когда лицо: 1) осуществляет половое сношение с другим (с которым оно не находится в браке), не способным давать согласие по какой-либо причине, кроме как в силу недостижения 17-летнего возраста; 2) будучи в возрасте 21 года или старше, осуществляет половое сношение с другим (с которым оно не находится в браке), не достигшим 17-летнего возраста. Такое изнасилование является фелонией класса Е (ст. 130.25) и, следовательно, карается лишением свободы на срок до 4 лет. Изнасилование II степени совершает тот, кто, будучи не моложе 18 лет, осуществляет половое сношение с другим (с которым он не состоит в браке), не достигшим 14-летнего возраста. Являясь фелонией класса Д (ст. 130.30), оно карается лишением свободы на срок до 7 лет. И наиболее опасное — изнасилование I степени — имеет место, когда мужчина осуществляет половое сношение с женщиной: 1) посредством насильственного принуждения; 2) не способной давать согласие по причине физической немощи1; 3) которой еще не исполнилось 11 лет. Такое изнасилование является фелонией класса В (ст. 130.35) и карается лишением свободы на срок до 25 лет.

В уголовных кодексах некоторых других штатов предусматривается более дробное деление изнасилования. В УК Миннесоты, например, аналогом изнасилования в котором в значительной степени является «преступное половое поведение», — на пять степеней. В соответствующих статьях этого Кодекса (ст. 609.342—609.3451) содержится гораздо больший перечень обстоятельств совершения этого преступления, чем в УК Нью-Йорка и многих других штатов.

1 В Кодексе объясняется, что физически немощным является лицо, которое находится в бессознательном состоянии или по какой-либо другой причине не может передать несогласие (нежелание) на совершение акта (п. 7 ст. 130.00).

372

Раздел III