Тема 5. Право собственности

1. Коллизионные вопросы права собственности.

2. Национализация и приватизация в международном частном праве,

3. Правовое положение иностранных инвестиций.

4. Правовой режим собственности государства и юридических лиц за границей.

1.

Одним из основных институтов любой правовой системы является право собственности, представляющее собой в общем смысле закрепление экономических отношений собственности в нормах права. Наличие иностранного элемента в таких отношениях вводит их в круг регулирования международного частного права.

Право собственности - основное из вещных прав, имеющее определяющее значение для экономической системы государства. Как известно, в теории права непосредственная правовая связь лица с вещью реализуется через систему правомочий, которые в совокупности составляют право собственности на эту вещь. В наиболее общем виде система правомочий складывается из:

1) права владения;

2) права пользования и

3) права распоряжения.

Данная разбивка характерна для нашей системы права, в некоторых правовых системах существует более подробное дробление правомочий собственника. Также не будем останавливаться здесь и на концепции «расщепленной собственности».

Право собственности относится к категории так называемых «абсолютных» прав, то есть прав, предоставляющих их обладателю наиболее высокую степень свободы. Применительно к праву собственности это можно рассматривать на примере норм Закона Украины «О собственности»: «Собственник по своему усмотрению владеет, пользуется и распоряжается принадлежащим ему имуществом. Собственник вправе совершать в отношении своего имущества любые действия, не противоречащие закону» (ст.4. пп.1, 2). Аналогичные по содержанию нормы содержат нормы гражданского права и иных государств.

Законодательство различных государств неоднозначно регулирует отношения, вытекающие из права собственности.

Внутригосударственным законодательством большинства стран разработана градация имущества на движимое и недвижимое с четким отнесением определенных вещей к тому или иному виду. Перечень движимых и недвижимых вещей может варьироваться от страны к стране, однако, не принципиально. В качестве примера подобного деления приведем нормы Гражданского Кодекса Франции, относящие к недвижимости земельные участки, несобранный урожай, предметы, помещенные собственником земли на нее с целью обслуживания и эксплуатации, вещи, навсегда соединенные с землей, узуфрукт на недвижимость, сервитута, иски, имеющие предметом возврат недвижимости. К движимому имуществу тот же французский закон относит вещи, которые могут изменять свое местонахождение, обязательства и иски, имеющие своим предметом уплату денежных сумм или права на движимые вещи, акции либо доли в предприятиях, а также ренты, выплачиваемые государством либо частными лицами.

Право собственности на недвижимость или другие виды вещных прав в отношении недвижимости подчиняются праву места ее нахожде-ния. Данный коллизионный принцип был разработан в средние века в итальянской доктрине и стал общим для всех европейских государств. Основание для применения принципа вытекает из самой природы недвижимого имущества - из его неподвижности, что предопределяет нахождение естественного центра тяжести прав на это имущество в данной стране.

Значительно сложнее регулирование права собственности на материальные движимые вещи. В мировой практике существуют следующие варианты коллизионных привязок в этой области: закон места нахожде-ния вещи, закон домицилия, закон места совершения акта, закон, свойственный сделке о передаче права на движимость. В средние века преобладающим во всех европейских доктринах был принцип - собственность следует за лицом, то есть права на материальные движимые вещи подчиняются закону места жительства (домицилия) собственника или владельца.

В круг регулирования закона места нахождения вещи включают:

1) что может быть объектом права собственности;

2) какие вещные права вообще возможны;

3) содержание права собственности.

В современной международной практике существует два основных принципа относительно правового положения движимых вещей.

1. Если в каком-либо государстве вещь правомерно перешла по законам этого государства в собственность определенного лица, это право собственности сохраняется за лицом при изменении места нахождения вещи (Право собственности на вещь, приобретенную за границей, признается).

2. Объем прав собственника определяется законом места нахождения вещи. При перемещении имущества из одного государства в другое объем прав на это имущество изменяется согласно закону соответствующего государства.

Неоднозначно решение вопроса в отношении того, какой закон регулирует права на приобретаемую вещь, если сделка по поводу приобретения имущества совершается не в том государстве, где имущество находится. Здесь возможно применение как закона места нахождения вещи, так и личного закона собственника.

В случаях, когда лицо добросовестно, открыто и непрерывно владеет имуществом в течение длительного времени, законодательством предусматривается приобретение имущества в собственность по давности. (см. ст.ст. 2262-2265 Французского Гражданского Кодекса, ст.234 Гражданского Кодекса Российской Федерации, ст.728 Швейцарского Гражданского Кодекса и т.п.). При таком приобретении имущества производится привязка либо к праву места нахождения вещи в момент начала течения срока давности, либо к праву страны, на территории которой вещь находилась к моменту истечения срока давности.

При приобретении права собственности на вещи в пути возможны привязки к праву места отправления либо назначения.

В случаях с нематериальным имуществом применяется так называемая фиктивная локализация. При этом разные виды такого имущества имеют свои особенности в применении коллизионных привязок.

1. Предприятие - мы рассматриваем как целостный имущественный комплекс, включающий в себя фирменный знак, наименование, сырье, оборудование, товары, права промышленной собственности, а также клиентуру и другие нематериальные элементы. Каждый из них может подчиняться своему закону. Но, поскольку все они обеспечивают деятельность предприятия, они могут быть сгруппированы в месте нахождения последнего или его основной части, изъятие которой означало бы исчезновение самого предприятия. В мировой практике для регулирования таких отношений применяется личный закон юридического лица и все соответствующие привязки. Кроме того: право собственности на имущество иностранного филиала определяется личным законом компании, а не законом места нахождения ее отдельных вещей.

2. Обязательства - привязываются к их источникам, исключая цессию, которая имеет самостоятельную коллизионную привязку, формально локализованную в стране закона должника.

3. Ценные бумаги - именные ценные бумаги следуют правовому статусу эмитента, на предъявителя - локализуются по месту нахождения бумаг, исключая условия приобретения, хранения и утраты, определяемые по закону национальности.

4. Авторские права, права на промышленную собственность - регулирование отношений собственности на данные виды имущества будут рассмотрены в особой теме.

В международном торговом обороте важное значение имеют вопросы, связанные с переходом права собственности на вещь и с риском случайной гибели вещи. Коллизионные вопросы возникают из-за неоднозначной трактовки момента перехода риска гражданским законодатель-ством различных государств. Так, в Швейцарии, Голландии, Японии риск случайной гибели вещи переходит на покупателя в момент совершения контракта, причем от перехода право собственности на проданный товар в данном случае ничего не зависит. Во Франции, Великобри-тании, Германии момент перехода риска совпадает с переходом права собственности.

В Украине, как и в других странах бывшего СССР, возникновение и прекращение права собственности на имущество определяется в соответствии с принципом автономии воли сторон. Возникновение и прекращение права собственности на вещь определяется по закону страны, где эта вещь находилась в момент, когда имело место обстоятельство, послужившее основанием для возникновения или прекращения права собственности, (ст. 569-3 Гражданского Кодекса Украины). Кроме того, существуют и специальные привязки. Так, возникновение и прекращение права собственности на вещи по внешнеторговым сделкам определяются по закону места совершения внешнеторговой сделки, если иное не определено соглашением сторон (ст. 569 ч. 2 Гражданского Кодекса Украины). Право собственности на вещь в пути определяется по закону страны отправления, если об ином не договорились стороны сделки (ст.569 ч.З). Если иное не предусмотрено в договоре, право собственности на имущество возникает с момента передачи вещи, а риск случайной гибели или порчи отчуждаемых вещей переходит на приобретателя од-новременно с возникновением у него права собственности (ст.

В Гаагской Конвенции о праве, подлежащем применению к переходу права собственности в случае международной продажи материальных движимых вещей от 15.04.1958 г. сформулированы самостоятельные коллизионные привязки для решения вопроса о переходе права собственности и риске случайной гибели вещи. Конвенцией производится привязка к праву страны, в которой находится товар. В том случае, если купля-продажа основывается на документах, покупатель сохраняет право собственности, признаваемое за ним в силу законодательства страны, в которой он получил документы.

Кроме того, в мировой практике существуют и привязки в отношении отдельных категорий вещей. Так, право собственности на воздушные суда в соответствии с Женевской Конвенцией 1948 г. о международном признании прав на воздушные суда определяется по месту регистрации судна.

Порядок управления общей долевой собственностью определяется по месту ее нахождения. Коллизионные вопросы возникают в случаях распоряжения этой собственностью: в некоторых странах распоряжение возможно с общего согласия сторон независимо от размера их долей, в других - собственники обладают голосами пропорционально долям в общем имуществе.

Защита добросовестного приобретателя против виндикационного иска производится по месту нахождения имущества. Проблема, возникающая при этом, касается определения решающего при этом места: того, где вещь находится в момент приобретения или того, в котором она находится в момент предъявления иска. В Германии вопрос решается по месту приобретения вещи, во Франции - по месту предъявления иска.

2. Национализация и приватизация в международном частном праве.

Право собственности на имущество может переходить от одного лица к другому в результате принятия специальных государственных актов о национализации или приватизации имущества.

Национализация предполагает огосударствление, то есть изъятие имущества, находящегося в частной собственности, и передачу его в собственность государства. Национализацию рассматривают как одно из проявлений государственного суверенитета. Право государств на на-ционализацию собственности, находящейся на их территории, в том числе и собственности, принадлежащей иностранцам, подтверждено рядом резолюций Генеральной Ассамблеи ООН, в частности. Резолюцией

57№ 626 (VII) от 21.12.1952 г. «О праве свободной эксплуатации естественных богатств и ресурсов», а также решениями Международного Суда ООН.

Приватизация - это процесс, обратный национализации, т.е. передача государственного имущества в частную собственность.

Отношения собственности, возникающие между государством и физическим или юридическим лицом, определяются внутренним правом государства, проводящим соответствующие мероприятия. Проводя национализацию собственности иностранцев, государство несет в отношении бывших собственников только те обязательства, которые вытекают из содержания принципа национального режима. Если национализация безвозмездна в отношении собственных граждан, то и в отношении иностранцев может действовать тот же принцип. Однако внутренним законодательством может быть предусмотрено предоставление иностранным собственникам определенной компенсации, порядок и условия ее выплаты.

Общими чертами национализации, независимо от страны ее прове-дения, является то, что

1) это акт государственной власти;

2) это социально-экономическая мера общего характера;

3) она может осуществляться в отношении любой собственности вне зависимости от ее принадлежности;

4) каждое государство самостоятельно определяет решение всех вопросов, связанных с компенсацией собственникам национализированного имущества.

Законы о национализации всегда имеют экстерриториальное значение.

Осуществление приватизации имеет целью уменьшение размеров собственности, принадлежащей государству. Эта мера также носит социально-экономический характер и направлена на реорганизацию существующих отношений собственности. Государство самостоятельно определяет формы и методы проведения приватизации, условия допуска иностранцев к участию в приватизационных процессах.

3. Правовое положение иностранных инвестиций.

Современное развитие экономики предполагает использование различных источников ее финансирования, и, в частности, зарубежных средств - иностранных инвестиций. Правовое положение иностранного капитала в разных странах неодинаково и зависит от политики государства по отношению к иностранному элементу в национальной экономике. Правовой режим иностранной собственности определяется как внутренним законодательством, так и международными договорами. В области международного частного права анализируется в основном внутреннее национальное законодательство стран-импортеров капитала или принимающих стран.

Внутреннее законодательство, регулирующее иностранные инвестиции, носит, как правило, комплексный характер. К нему относятся специальные инвестиционные законы, положения валютного, финансового, трудового законодательства, регулирующего отношения с иностранным элементом, а также законы о передаче технологии и о специальных экономических зонах.

Особенностью национального законодательства в рассматриваемой области является то, что оно, как правило, не применяет коллизионный способ регулирования, и его нормы прямо регулируют отношения между иностранным инвестором и принимающим государством. Государство определяет условия и порядок допуска иностранных капиталовложений на свою территорию, т.е. устанавливает правовой режим инвестиций.

1. Национальный режим инвестиций означает, что иностранные инвесторы по своим правам и обязанностям будут приравнены, за некоторыми исключениями, к национальным хозяйствующим субъектам, осуществляющим капиталовложения в экономику.

2. Режим наиболее благоприятствуемой нации означает, что иностранные инвесторы различной государственной принадлежности будут обладать равным объемом прав и обязанностей и никому из них не будут предоставлены какие-либо преимущества.

3. Привилегированный режим означает предоставление иностранным инвесторам льгот в части уплаты таможенных пошлин и сборов, налогообложения полученного дохода и др.

Наибольшее распространение в мировой практике получило предоставление иностранным инвесторам национального режима. В этом случае национальные и иностранные предприниматели выступают на рынке равноправными партнерами, что не ущемляет их интересов. Ограничения на деятельность иностранного капитала (изъятия из режима) делаются для установления государственного контроля за развитием отдельных отраслей и в целях недопущения ослабления конкурентоспособности национальных предприятий. Такие ограничения могут быть сделаны в форме:

1) установления специального режима допуска иностранного капитала в определенной отрасли;

2) запрещения деятельности иностранного капитала в определенной отрасли;

3) установления ограничения доли иностранного участия в капитале предприятия;

4) установления специального фискального режима;

5) проведения определенной концессионной политики. В Украине порядок и условия инвестирования иностранцами определяются в соответствии с Законом Украины «О режиме иностранного ин-вестирования» от 19.03.1996 г. Данным законодательным актом оконча-

тельно сформирован национальный режим инвестиционной деятельности для иностранцев на территории Украины.

4. Правовой режим собственности государства и юридических лиц за границей.

В отношении заграничной государственной собственности международным частным правом выработан целый ряд положений, связанных с особенностями правового режима такой собственности. В соответствии с иммунитетом государства существует и иммунитет его собственности, то есть правовое положение собственности государства за рубежом и правовое положение заграничной собственности, принадлежащей физическим и юридическим лицам данного государства, различно.

Иммунитет собственности государства заключается в особом режиме такой собственности, обусловленном особым положением субъекта права собственности - иностранного государства. Иммунитет собственности государства, находящейся за границей, сводится к тому, что это имущество не может быть объектом насильственных мер со стороны государства, на территории которого оно находится. Это имущество не может быть без согласия государства-собственника подвергнуто принудительному отчуждению, аресту, секвестру и другим принудительным мерам; данная собственность не может насильственно удерживаться на иностранной территории; она не должна подвергаться расхищению со стороны другого госу-дарства, его органов, физических и юридических лиц.

Иммунитет, которым пользуется собственность иностранного государства, делает недопустимым:

1) предъявление исков по отношению к такой собственности;

2) наложение ареста на собственность для обеспечения любого предъявляемого к государству иска, связанного или не связанного с этой собственностью;

3) принудительное исполнение решения суда, вынесенного в отношении собственности иностранного государства.

Иммунитет собственности иностранного государства находит свое выражение и в том, что органы другого государства не могут входить в рассмотрение вопроса о том, принадлежит ли собственность иностранному государству, когда она находится в его владении, если иностранное государство заявляет, что имущество принадлежит ему (так называемая Доктрина акта государства).

Таким образом, на собственность иностранного государства не распространяется действие принципа. В ее отношении делается изъятие из общего распространения на собственность иностранных лиц закона страны места нахождения имущества.

Зарубежная собственность юридических лиц не пользуется рассмотренным выше иммунитетом. Принцип закона места нахождения вещи распространяется на нее в полном объеме.

В Украине правовой режим расположенного в ней имущества, являющегося объектом права собственности других государств, их юридических лиц и международных организаций, определяется законодательными актами Украины, если иное не установлено международными договорами (Закон Украины «О собственности» ст. 47). Право собственности на вещь определяется по закону страны, где эта вещь находится (ст.569-3 Гражданского Кодекса Украины). Иностранцы в Украине в области осуществления права собственности имеют равные с гражданами Украины права. Однако определенное имущество может использоваться иностранцами (как, впрочем, и украинскими гражданами) только на территории Украины. Так, Постановлением Кабинета Министров Украины от 11.09.1996 г. утвержден Перечень предметов промышленного назначения, используемых в производственной сфере, вывоз (пересылка) которых гражданами Украины, иностранцами и лицами без гражданства за пределы таможенной территории Украины запрещается.