Тема 6. Внешнеэкономические сделки

1. Понятие, виды и субъекты внешнеэкономической деятельности.

2. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности.

3. Внешнеэкономические сделки и внешнеэкономические договоры.

4.

1. Понятие, виды и субъекты внешнеэкономической деятельности.

В соответствии с Законом Украины «О внешнеэкономической деятель-ности» от 16.04.1991 г. внешнеэкономическая деятельность определяется как деятельность субъектов хозяйственной деятельности Украины и иностранных субъектов хозяйственной деятельности, построенная на взаимоотношениях между ними, имеющая место как на территории Украины, так и за ее пределами. Ст.4 Закона выделяет следующие виды внешнеэкономической деятельности:

1. Экспорт и импорт товаров, капиталов и рабочей силы. В мировой практике под экспортно-импортными операциями понимается коммерческая деятельность, связанная с куплей-продажей товаров, имеющих материально-вещественную форму. При этом под экспортными операциями понимается деятельность, связанная с продажей и вывозом за границу товаров для передачи их в собственность иностранному контрагенту. Под импортными операциями понимается деятельность, связанная с закупкой и ввозом иностранных товаров для последующей реализации их на внутреннем рынке своей страны.

Экспорт (импорт) капитала - вывоз за пределы Украины (ввоз из-за пределов Украины) капитала в любой форме (валютных средств, продукции, работ, услуг, прав интеллектуальной собственности и иных неимущественных прав) с целью получения прибыли от производственной и иных форм хозяйственной деятельности.

2. Товарообменные (бартерные) операции и иная деятельность, построенная на формах встречной торговли между субъектами внешнеэкономической деятельности и иностранными субъектами хозяйственной деятельности.

3. Оказание субъектами внешнеэкономической деятельности Украины услуг иностранным субъектам хозяйственной деятельности, в том числе: производственных, транспортно-экспедиционных, страховых, консультационных, маркетинговых, посреднических, брокерских, агентских, консигнационных, управленческих, учетных, аудиторских, юридических, туристических и иных, прямо и исключительно не запрещенных законами Украины; оказание вышеуказанных услуг иностранными субъектами хозяйственной деятельности субъектам внешнеэкономической деятельности Украины.

4.

5. Международные финансовые операции и операции с ценными бумагами в случаях, предусмотренных законами Украины. К международным финансовым операциям обычно относят деятельность банков по осуществлению расчетов по внешнеторговым сделкам, а также факторинг, форфейтинг, финансовый лизинг и безоборотное финансирование.

6. Кредитные и расчетные операции между субъектами внешнеэкономической деятельности и иностранными субъектами хозяйственной дея-тельности; создание субъектами внешнеэкономической деятельности банковских, кредитных и страховых учреждений за пределами Украины;

создание иностранными субъектами хозяйственной деятельности указанных учреждений на территории Украины в случаях, предусмотренных законодательством Украины.

7. Совместная предпринимательская деятельность между субъектами внешнеэкономической деятельности Украины и иностранными субъектами хозяйственной деятельности, включающая создание совместных предприятий различных видов и форм, проведение совместных хозяйственных операций и совместное владение имуществом как на территории Украины, так и за ее пределами.

8. Предпринимательская деятельность на территории Украины, связанная с предоставлением лицензий, патентов, ноу-хау, торговых марок, иных нематериальных объектов собственности со стороны иностранных субъектов хозяйственной деятельности; аналогичная деятельность субъ-ектов внешнеэкономической деятельности за пределами Украины.

9. Организация и осуществление деятельности в области проведения выставок, аукционов, торгов, конференций, симпозиумов, семинаров и других подобных мероприятий, осуществляемых на коммерческой основе, с участием субъектов внешнеэкономической деятельности.

9А. Организация и осуществление оптовой, консигнационной и розничной торговли на территории Украины за иностранную валюту в пре-дусмотренных законами Украины случаях.

10. Арендные, в том числе лизинговые операции между субъектами внешнеэкономической деятельности и иностранными субъектами хозяйственной деятельности.

11. Операции по приобретению, продаже и обмену валют на валютных аукционах, валютных биржах и на межбанковском валютном рынке.

12. Работа на контрактной основе физических лиц Украины с иностранными субъектами хозяйственной деятельности как на территории Украины, так и за ее пределами; работа иностранных физических лиц на контрактной платной основе с субъектами внешнеэкономической деятельности как на территории Украины, так и за ее пределами.

13. Иные виды внешнеэкономической деятельности, не запрещенные прямо и в исключительной форме законами Украины.

Основные принципы осуществления внешнеэкономической деятельности в Украине установлены ст.2 Закона. К ним относятся:

1) суверенитет народа в осуществлении внешнеэкономической деятельности;

2) свобода внешнеэкономического предпринимательства;

3) юридическое равенство и недискриминация;

4) верховенство закона;

5) защита интересов субъектов внешнеэкономической деятельности Украины;

6) эквивалентность обмена, недопустимость демпинга при ввозе и вывозе товаров.

В соответствии со ст.З Закона «О внешнеэкономической деятельности» субъектами внешнеэкономической деятельности в Украине являются:

1.

2. Юридические лица, зарегистрированные в Украине и имеющие постоянное местонахождение на территории Украины (предприятия, организации и объединения всех видов, включая акционерные и иные виды хозяйственных обществ, ассоциации, союзы, концерны, консорциумы, торговые дома, посреднические и консультационные фирмы, кооперативы, кредитно-финансовые учреждения, международные объединения и организации и другие), в том числе юридические лица, имущество и/ или капитал которых полностью находится в собственности иностранных субъектов хозяйственной деятельности.

3. Объединения физических, юридических, физических и юридических лиц, не являющиеся юридическими лицами по законодательству Украины но имеющие постоянное местонахождение на территории Украины и которым гражданско-правовыми законами Украины не запрещено осуществлять хозяйственную деятельность.

4. Структурные единицы иностранных субъектов хозяйственной деятельности, не являющиеся юридическими лицами в соответствии с законами Украины (филиалы, представительства), имеющие постоянное местонахождение на территории Украины.

5. Совместные предприятия с участием субъектов хозяйственной деятельности Украины и иностранных субъектов хозяйственной деятельности, зарегистрированные в Украине и имеющие постоянное местонахождение на территории Украины.

6. Иные субъекты хозяйственной деятельности, предусмотренные за-конами Украины.

Украина в лице ее органов, местные органы власти и управления в лице созданных ими внешнеэкономических организаций, принимающих участие во внешнеэкономической деятельности, а также иные государства, участвующие в хозяйственной деятельности на территории Украины, действуют как юридические лица в соответствии с законами Украины (см. Принцип №3).

В мировой практике, однако, существует иная классификация субъектов международных экономических отношений.

2. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности.

Регулирование внешнеэкономической деятельности в Украине производится в соответствии с принципами, указанными в законе, с целью:

обеспечения сбалансированности экономики и равновесия внутреннего рынка Украины; стимулирования прогрессивных структурных изменений в экономике; создания наиболее благоприятных условий для привлечения экономики Украины в систему мирового разделения труда и ее сближения с рыночными структурами развитых зарубежных стран.

Субъекты регулирования внешнеэкономической деятельности в Украине:

1) Украина как государство в лице ее органов в пределах их компетенции;

2) негосударственные органы управления экономикой (товарные, фондовые, валютные биржи, торговые палаты, ассоциации, союзы и иные организации координационного типа;

3) сами субъекты внешнеэкономической деятельности на основании соответствующих координационных соглашений, заключенных между ними.

Способы регулирования внешнеэкономической деятельности в Украине включают:

1) законы Украины;

2) предусмотренные в законах Украины акты тарифного и нетарифного регулирования, издаваемые государственными органами Украины в пределах их компетенции;

3) экономические меры оперативного регулирования (валютного, финансового, кредитного и др.) в пределах законов Украины;

4) решения негосударственных органов управления экономикой, принимаемые в соответствии с их уставными документами в пределах законов Украины;

5) соглашения, заключаемые между субъектами внешнеэкономической деятельности и не противоречащие действующему законодательству Украины.

Регулирование внешнеэкономической деятельности актами и действиями государственных и негосударственных органов, не перечисленными выше, запрещается.

Государственное регулирование внешнеэкономической деятельности осуществляется на двух уровнях: общегосударственном и местном.

Органами общей компетенции на общегосударственном уровне являются Верховная Рада Украины и Кабинет Министров Украины. Их компетенция в рассматриваемой области установлена Законом «О внешнеэкономической деятельности». Органом специальной компетенции Украины по регулированию внешнеэкономической деятельности является Министерство Внешнеэкономических связей и торговли Украины.

Отдельные полномочия в сфере регулирования внешнеэкономической деятельности принадлежат и Национальному Банку Украины, Государственной Налоговой Администрации.

К органам местного управления внешнеэкономической деятельностью относятся:

1.Местные советы и их исполнительно-распорядительные органы. Их компетенция в данной области определяется Законом «О местном самоуправлении в Украине».

2. Местные государственные администрации.

3. Территориальные подразделения (отделения) органов общегосударственного регулирования внешнеэкономической деятельности Украины.

Органы государственного регулирования внешнеэкономической деятельности Украины могут создавать свои территориальные подразделения (отделения), если это вытекает из их компетенции, определяемой законами Украины и Положениями об этих органах. Такие органы территориального регулирования внешнеэкономической деятельности создаются по согласованию с соответствующими местными советами и в пределах общего лимита бюджетных средств, выделяемых на содержание соответствующих органов государственного регулирования внешнеэкономической деятельности.

В области негосударственного регулирования внешнеэкономической деятельности наиболее существенной является деятельность торгово-промышленных палат. Правовой статус и основы регулирования работы торгово-промышленных палат в Украине определяются в соответствии с нормами Закона «О торгово-промышленных палатах в Украине» от 2 декабря 1997 года. В соответствии с указанным законом торгово-промышленная палата является негосударственной неприбыльной самоуправляемой организацией - юридическим лицом, - объединяющей юридических лиц-резидентов Украины и физических лиц, зарегистрированных как предпринимателей. Торгово-промышленная палата может заниматься предпринимательской деятельностью только в том объеме, который необходим для выполнения ее уставных задач. Полученная палатой прибыль направляется исключительно на выполнение уставных задач палаты. Данный статус сходен с правовым статусом бирж. К основным правам торгово-промышленных палат закон относит представление и защиту законных интересов их членов, а также иных юридических и физических лиц; проведение независимых экспертиз нормативно-правовых актов по вопросам экономики, внешнеэкономических связей и по иным вопросам, касающимся прав и интересов предпринимателей:

проведение по заказам предпринимателей экспертиз, контроля качества, количества, комплектности товаров и определение их стоимости; выдача сертификатов о происхождении товаров, сертификатов определения продукции как относящейся к собственному производству предприятий с иностранными инвестициями, а также иных документов, связанных с осуществлением внешнеэкономической деятельности; осуществление декларирования внешнеторговых грузов в предусмотренных законом случаях; организацию международных выставок, обеспечение подго-товки и проведения выставок украинских товаров за границей; организацию семинаров, конференций, деловых переговоров с участием украинских и иностранных предпринимателей как на территории Украины, так и за границей; создание по инициативе сторон спора третейских су-дов, а также территориальные либо отраслевые советы (комитеты) предпринимателей и др. Методические и экспертные документы, выданные торгово-промышленными палатами в пределах их компетенции, являются обязательными для применения на территории Украины.

3. Внешнеэкономические сделки и внешнеэкономические договоры.

Вопрос об определении внешнеэкономических/внешнеторговых сделок как особого вида сделок неоднократно рассматривался в правовой науке. Наиболее удачным определением внешнеторговых сделок, на наш взгляд, является формулировка В.А.Мусина: «Внешнеторговые сделки - сделки, совершаемые в коммерческих целях лицами различной государственной принадлежности и влекущие возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, связанных с созданием, использованием или реализацией материальных благ или иных результатов человеческой деятельности».

Основным признаком, определяющим международный характер сделки, признается местонахождение коммерческих предприятий сто-рон договора в различных государствах. Он использован, в частности, в Конвенциях о международной купле-продаже товаров, об исковой давности в международной купле-продаже товаров, о представительстве в международной купле-продаже товаров и др. Но в связи с развитием в последние десятилетия мировой торговли, окончательным оформлением и активной деятельностью транснациональных корпораций в настоящее время, по существу, очень сложно установить четкие юридические критерии, которые позволяли бы проводить разграничение международных внешнеэкономических сделок, с одной стороны, и сделок, не имеющих международного характера - с другой.

В этих условиях выглядит как никогда актуальным высказывание И.С.Лунца: «В связи с динамичностью современного международного товарооборота, порождающего разнообразие сделок, общее определение внешнеэкономической сделки не может быть стабильным».

Формой, опосредующей содержание международной хозяйственной сделки, является внешнеэкономический договор.

Договор, как один из основных правовых институтов, вообще можно рассматривать в широком и узком смыслах. В широком смысле договор означает всякое согласование воли двух или нескольких субъектов, ко-торое имеет целью возникновение, изменение или прекращение определенных правоотношений. В этом широком значении договор как источник прав выступает в различных областях и отраслях права. В узком смысле договор как источник обязательств - исключительное понятие обязательственного права. В этом смысле договор означает согласование воли двух или нескольких субъектов с целью возникновения, изменения или прекращения обязательств. В обязательственном праве основополагающим является принцип свободы заключения договоров.

Характерные черты международных хозяйственных договоров:

1) равноправие договаривающихся сторон;

2) воля, детерминированная только экономическими факторами;

3) независимость договора от влияния административных обязанностей;

4) исключительно имущественные санкции за нарушение договорных обязательств.

Согласно Закону Украины «О внешнеэкономической деятельности» внешнеэкономический договор (контракт) - это материально оформленное соглашение двух или более субъектов внешнеэкономической деятельности и их иностранных контрагентов, направленное на возникновение, изменение или прекращение их взаимных прав и обязанностей в сфере внешнеэкономической деятельности.

Субъекты, являющиеся сторонами внешнеэкономического договора, должны быть способными к заключению договора в соответствии с законодательством Украины и/или законом места заключения договора. Внешнеэкономический договор составляется в соответствии с законодательством Украины с учетом международных договоров, заключенных Украиной. Субъекты внешнеэкономической деятельности при составлении текста внешнеэкономического договора имеют право использовать известные международные обычаи, рекомендации международных органов и организаций, если это не запрещено в исключительной форме законами Украины.

Субъект внешнеэкономической деятельности имеет право заключать любые виды внешнеэкономических договоров, кроме тех, которые прямо и в исключительной форме запрещены законами Украины.

Одним из основных вопросов, решаемых государством при регулировании отношений по внешнеэкономическим связям субъектов предпринимательской деятельности, является установление формы внешнеэкономических договоров. Соблюдение формы договора - это одно из основных условий его действительности. В соответствии со ст. 568 ч.2 Гражданского Кодекса Украины форма внешнеторговых сделок, совершаемых украинскими субъектами предпринимательской деятельности, определяется законодательством Украины. Ст. 6 ч.2 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» устанавливает, что внешнеэкономический договор (контракт) заключается в письменном виде, если иное не установлено законом или международным договором Украины. При этом в случае заключения договора физическим лицом требуется подпись только этого лица. От имени других субъектов внешнеэкономической деятельности договор подписывают два лица:

лицо, которому принадлежит это право в соответствии с учредительными документами, и лицо, уполномоченное на это доверенностью, вы-данной за подписью руководителя субъекта внешнеэкономической деятельности.

Кроме того, в соответствии с п. 1 Указа Президента Украины №567/94 «О применении международных правил интерпретации коммерческих терминов» от 04.10.1994 г., субъекты внешнеэкономической деятельности должны в обязательном порядке применять в договорах правила Инкотермс и обеспечивать их соблюдение, а в соответствии ст.1 Указа Президента Украины №566/94 «О мерах по упорядочению расчетов по договорам, заключаемым субъектами предпринимательской деятельности Украины» от 04.10.1994 г. расчеты по внешнеэкономическим договорам Должны производиться исключительно в соответствии с Унифицированными Правилами и обычаями для документарных аккредитивов в редакции 1983 года и Унифицированными Правилами по инкассо 1978 года. При этом договора, не соответствующие требованиям, установленным относительно формы расчетов, могут быть в установленном порядке признаны недействительными. Совместное Постановление Кабинета Министров Украины и Национального Банка Украины № 444 «О типовых платежных условиях внешнеэкономических договоров и типовых формах защитных предостережений к внешнеэкономическим договорам, которые предусматривают расчеты в ино-странной валюте» от 21.06.1995 года рекомендовало субъектам предпринимательской деятельности типовые формы таких условий и предостережений. «Положение о форме внешнеэкономических договоров», утвержденное Приказом Министерства Внешнеэкономических связей и торговли № 75 от 05.10.1995 года дублирует требования к форме договоров, установленные ранее. При этом разработчики документа возродили старый юридический нонсенс относительно применения правил Инкотермс к договорам на выполнение работ и оказание услуг, давно убранный из соответствующего Указа Президента. Кроме того, данное Положение переводит в разряд обязательных рекомендации Постановления № 444, а также вводит 13 новых требований к форме договоров. С введением в действие данного Положения украинские субъекты предпринимательской деятельности получили обязательные требования к буквально каждой статье договора, в частности, к его предмету, количеству и качеству товара, базисным условиям поставки, цене и общей стоимости договора, условиям платежей, сдаче-приемке, упаковке и маркировке, форс-мажорным обстоятельствам, санкциям и рекламациям, арбитражу и даже к преамбуле, наименованию договора, юридическим адресам и реквизитам сторон. На этом фоне почти издевательским выглядит п.2 Положения, устанавливающий, что «по договоренности сторон в договоре могут определяться дополнительные условия».

Ст. 45 ч.2 Гражданского Кодекса Украины устанавливает, что несоблюдение формы внешнеторговых сделок и порядка их подписания влечет за собой недействительность сделок. Как уже было указано ранее, ст. 568 ГК, регламентирующая форму внешнеторговых сделок, отсылает нас к действующему законодательству, а часть 5 ст.6 Закона «О внешнеэкономической деятельности» гласит: «Внешнеэкономический договор может быть признан недействительным в судебном или арбитражном порядке, если он не отвечает требованиям законов Украины или международных договоров Украины. (Кстати, эта же норма продублирована и в Положении о форме внешнеэкономических договоров). Из этой нормы вытекают два важных вывода:

1) для признания внешнеторговой сделки недействительной необходимо судебное (арбитражное) решение, при этом подавать иск должно не однозначно заинтересованное лицо, а именно некий государственный орган;

2) признать сделку недействительной можно только в случае ее несоответствия законам Украины, а в законе требований к форме, как уже выяснено, всего два.

В случае нарушения иных требований к форме договора, должно применяться Положение о порядке применения к субъектам внешнеэкономической деятельности специальных санкций - временного прекращения внешнеэкономической деятельности и применения индивидуального режима лицензирования за нарушение действующего законодательства Украины в сфере внешнеэкономических отношений и валютного регулирования, утвержденного Приказом Министерства внешнеэкономических связей Украины от 05.06.1995 г. В нашем случае нарушителю грозит временное прекращение внешнеэкономических связей, предусматривающее лишение права заниматься внешнеэкономической деятельностью при проведении экспортно-импортных операций. Санкция применяется Министерством внешнеэкономических связей и торговли Украины на основании официального представления со стороны правоохранительных, таможенных или налоговых органов на срок до шести месяцев. При этом основанием для применения любых санкций служит ст. 37 Закона «О внешнеэкономической деятельности».

Исходным принципом мировой практики при определении права, подлежащего применению к правам и обязанностям сторон по международным хозяйственным договорам, является принцип автономии воли сторон. Права и обязанности сторон внешнеэкономического договора (контракта) определяются правом страны, избранной сторонами при заключении договора или в результате позднейшего согласования. При отсутствии соглашения между сторонами относительно права, подлежащего применению по внешнеэкономическому договору, применяется право страны, где основана, имеет свое место проживания либо основное место деятельности сторона, являющаяся:

• продавцом - в договоре купли-продажи;

• наймодателем - в договоре имущественного найма;

• лицензиаром - в договоре о использовании исключительных либо аналогичных прав;

• хранителем - в договоре хранения;

• комитентом (консигнантом) - в договоре комиссии;

• доверителем - в договоре поручения;

• перевозчиком - в договоре перевозки;

• экспедитором - в договоре транспортно-экспедиторского обслуживания;

• страховщиком - в договоре страхования;

• кредитором - в договоре кредитования;

• дарителем - в договоре дарения;

• поручителем - в договоре поручительства;

• залогодателем - в договоре залога.

К внешнеэкономическим договорам о производственном сотрудничестве, специализации и кооперации, произведении строительно-монтажных работ применяется право страны, где осуществляется такая деятельность либо где создаются предусмотренные договором результаты, если стороны не согласовали иное.

К внешнеэкономическим договорам о создании совместных предприятий применяется право государства, на территории которого совместное предприятие создается и официально регистрируется. К внешнеэкономическому договору, заключенному на аукционе, в результате конкурса или на бирже применятся право страны, на территории которой проводится аукцион, конкурс либо находится биржа. К внешнеэкономическому договору, не указанному выше, применяется право страны, где основана, имеет место жительства либо основное место дея-тельности сторона, осуществляющая исполнение такого договора, что имеет решающее значение для его содержания.

Путем определения права, подлежащего применению по сделке, ус-танавливается так называемый обязательственный статут сделки. На основе обязательственного статута определяются права и обязанности сторон по сделке, последствия ее неисполнения, обстоятельства освобождения от ответственности. В то же время к форме подписания внешнеэкономической сделки обязательственный статут применяться не может.

4. Виды внешнеэкономических договоров.

Классификация внешнеэкономических договоров проводится по многим основаниям.

1а. Односторонние договоры - договоры, где только одна договаривающаяся сторона обязана совершить определенное исполнение (заем, дарение, хранение).

1б. Двусторонние (синаллагматические) договоры - договоры, в которых стороны приобретают права и обязанности. В этих договорах каждая сторона является одновременно и должником, и кредитором, при этом обязательства сторон взаимно обусловлены. Как правило, такие договоры подчиняются принципу (каждая сторона вправе отказаться от исполнения своего обязательства, если другая сторона не исполнит свое обязательство или не выражает готовности его исполнить).

2а. Обременительные (возмездные) - договоры, на основании которых одна сторона приобретает определенную пользу, но в ответ должна обеспечить другой стороне соответствующую выгоду, предоставить оп-ределенное возмещение.

2б. Благотворительные (безвозмездные) - договоры, в которых сторона не выдает никакого возмещения за пользу, извлекаемую из договора.

3а. Формальные - договоры, для заключения которых недостаточно того, что сторонами достигнуто согласование воли, и требуется выразить это соглашение в особой форме. При несоблюдении формы договор является ничтожным и не порождает желаемых юридических последствий.

Зб. Реальные - договоры, при которых также недостаточно одного согласования воли, но для возникновения договора необходима и передача вещи, являющейся его предметом.

Зс. Консенсуальные - договоры, для осуществления которых не требуется никакой формы, кроме обычного согласования воли контрагентов. Договор возникает в момент этого согласования.

4а. Коммутативные - договоры, при которых в момент заключения договора известны объем, уровень и отношение взаимных обязательств сторон.

4б. Алеаторные (рисковые, договоры на удачу) - договоры, при которых в момент заключения неизвестны точный обьем, уровень и отношение взаимных исполнений или неизвестно, какая сторона будет иметь право, а какая - определенную обязанность, что поставлено в зависимость от события или обстоятельства, о наступлении которого сторонам ничего не известно в момент заключения договора. (Например, договоры пари, пожизненного содержания, а по мнению некоторых ученых, и страхования).

Иные классификации:

1. Именные и безыменные - классификация проводится по критерию наличия или отсутствия указания в законе на определенные договоры под специальным названием.

2. Однократные и длящиеся - совершается ли исполнение один раз или оно продолжается относительно долгое время.

3. Простые и сложные - наличие или отсутствие в договоре элементов одного или двух (нескольких) видов договоров.

4. Договоры присоединения и те, содержание которых стороны определяют при самом заключении договора (бланки, типовые формы).

5. Рамочные и отдельные. Рамочные договоры сторон устанавливают длительное деловое отношение. Отдельные заключаются для осуществления одной из деловых инициатив, предусмотренных рамочными договорами.

6. Генеральные и текущие (разовые). Капитальное строительство и субподрядные договоры.

7. Предварительные (прелиминарные) и основные.

Наиболее распространенной классификацией договоров является их деление в зависимости от предмета договора. Основные типы договоров, выделяемых в данном случае, будут рассмотрены ниже.

Договор международной купли-продажи товаров.

Договор купли-продажи - основной вид договоров, применяемых во внешнеэкономической деятельности, и прежде всего это связано со значением купли-продажи как основной сделки в мировой практике осуществления внешнеэкономической деятельности. Внешнеторговая купля-продажа является прежде всего разновидностью купли-продажи как обязательства, опосредующего возмездную передачу права собственности на имущество. Договор купли-продажи является договором возмездным, двусторонним, консенсуальным.

Применяемые во внешней торговле договоры содержат различные условия, характеризующие товар, служащий предметом купли-продажи, определяющий коммерческие особенности сделки, права и обязанности сторон, взаимные обязательства сторон по операциям, обеспечивающим исполнение договора.

Все условия договора можно классифицировать следующим образом:

1) с точки зрения их обязательности для продавца и покупателя;

2) с точки зрения их универсальности.

С точки зрения обязательности условия договора делятся на обязательные и дополнительные.

Обязательные условия - условия договора, при невыполнении которых одной из сторон, другая сторона вправе расторгнуть договор и требовать возмещения убытков. К обязательным условиям относятся: наименование сторон, предмет договора, качество и количество, базисные условия, цена, условия платежа, санкции и рекламации, юридические адреса и подписи.

Дополнительные или несущественные условия предполагают, что при нарушении одной из сторон этих условий другая сторона не вправе расторгнуть сделку, а может потребовать исполнения договорных обязательств и взыскания штрафных санкций, если это предусмотрено условиями договора. К этим условиям относят сдачу-приемку товара, страхование, отгрузочную документацию, упаковку и маркировку, форс-мажорные обстоятельства, арбитраж и др.

С точки зрения универсальности условия делятся на индивидуальные и универсальные. К индивидуальным условиям относятся: наименование сторон, предмет, качество, количество, цена, сроки, юридические адреса. К универсальным: сдача-приемка товара, базисные условия и условия платежа, упаковка и маркировка, гарантии, санкции и рекламации, форс-мажорные обстоятельства, арбитраж.

Требования к структуре и содержанию внешнеэкономических договоров в Украине были нами рассмотрены при характеристике Положения о форме внешнеэкономических договоров (контрактов). К основным разделам внешнеэкономических договоров купли-продажи можно отнести следующие:

1. Преамбула (Вводная часть). Предшествует тексту договора и имеет обычно следующее содержание: легальное наименование сторон договора, страна, город и дата подписания. При определении договаривающихся сторон обычно указываются их фирменные наименования, под которыми контрагенты зарегистрированы в торговом реестре своей страны, их правовое положение, местонахождение, а также наименование сторон в тексте договора.

2. Предмет договора. Товар, приобретаемый покупателем у продавца, который продавец обязуется передать покупателю в определенном месте в указанный срок на определенных условиях. Если договором предусмотрена поставка товара разных качественных характеристик или разного ассортимента, обычно они перечисляются в спецификации, прилагаемой к договору и составляющей его неотъемлемую часть, о чем в до-говоре делается соответствующая оговорка.

К вопросу о предмете договора тесно примыкает проблема определения количества и качества товара. В договоре устанавливается единица измерения количества, система мер и весов. Количество товара определяется в характерной для него единице измерения: штуках, тоннах, мешках, кипах и т.п. Оговаривается также, включается ли тара и упаковка в количество поставляемого товара. Определить качество в договоре внешнеторговой купли-продажи товаров - значит установить качественную характеристику товара, то есть совокупность свойств, определяющих пригодность товара для использования его по назначению в соответствии с потребностями покупателя. Выбор способа определения качества зависит от характера товара, от практики, сложившейся в мировой торговле данным товаром, и других условий. Если в договоре не указан способ определения качества, обычно считается, что качество поставляемого товара должно соответствовать среднему качеству, являющемуся в стране продавца или в стране происхождения товаров обычным для данного вида товаров.

3. Цена и общая сумма договора. При установлении цены товара в договоре купли-продажи определяются: единица измерения, базис цены, валюта цены, вид цены. В договоре могут использоваться несколько разновидностей цен, различаемых по способу их фиксации:

1) цены твердые - цены, не подлежащие изменению в течение срока действия договора;

2) цены с последующей фиксацией - типа: цена на дату отгрузки, на дату изготовления и т.п.;

3) скользящие цены - устанавливаются обычно для договоров с длительным сроком исполнения.

Скользящая цена состоит из базисной и переменной цены. При этом базисная цена устанавливается в момент подписания договора, а переменная цена регулируется к моменту выполнения договорных обязательств. В отношении валюты цены отметим, что цена, устанавливаемая в договоре, может быть выражена в валюте страны продавца, покупателя или в валюте третьей страны. При выборе валюты цены большое значение имеют торговые обычаи, существующие в торговле этими товарами. Например, в торговле каучуком, цветными металлами принято указывать цены в фунтах стерлингов, в договорах на нефтепродукты, пушнину - в долларах США и т.д. В торговле широко распространены различные скидки, размер которых зависит от характера сделки, условий поставки и платежа, взаимоотношений продавца с покупателем, конъюнктуры рынка в момент заключения сделки и т.п.

4. Сроки и условия поставки. В этом пункте могут быть развернуты и истолкованы базисные условия, определенные в предмете договора, а также определяются сроки производимой поставки - временные периоды или даты, в течение которых или к которым товары, оговоренные в договоре, должны быть поставлены продавцом в установленный договором географический пункт. Под сроком поставки понимается момент, когда продавец обязан передать товар покупателю либо лицу, действующему от имени покупателя. Оговоренное в договоре количество товара может быть поставлено единовременно или по частям. При единовременной поставке указывается один срок поставки. При поставке по частям в договоре указываются промежуточные сроки поставки. Срок поставки в договоре указывается одним из следующих способов:

1) определением календарного дня поставки;

2) определением периода, в течение которого должна быть произведена поставка;

3) применением принятых в торговле терминов, таких, как «немедленная поставка», «быстрая поставка», «без задержки», «товар в нали-чии на месте», «со склада». Определение поставки с использованием терминов обычно применяется при заключении договоров на товарных биржах, международных аукционах, при продаже товаров со склада;

4) путем указания числа дней, недель, месяцев, счет которых начинается с момента совершения одной из сторон (обеими сторонами) предусмотренного в договоре действия по исполнению обусловленной обязанности;

5) иногда стороны определяют срок согласованными условиями «по снятии урожая», «в течение лета», «после открытия навигации»;

6) покупателю может быть предоставлено право потребовать передачи ему товара в любое время с предупреждением продавца за несколько дней или недель о своем желании принять товар. В договоре может быть предусмотрено право продавца поставить товар досрочно. Если это право не оговорено в договоре, досрочная поставка возможна только с согласия покупателя.

Датой поставки называется дата передачи товара в распоряжение покупателя. В зависимости от способа поставки датой поставки может считаться:

1) дата документа, выдаваемого транспортной организацией, принявшей товар для перевозки;

2) дата расписки транспортно-экспедиционной фирмы о приеме груза для дальнейшей отправки по назначению;

3) дата складского свидетельства в случае, когда покупатель несвоевременно предоставит тоннаж, и продавец воспользуется своим правом передать товар на хранение на склад;

4) дата подписания приемо-сдаточного акта представителями сторон.

Форс-мажорные обстоятельства представляют собой оказывающие влияние на исполнение договора обстоятельства, не зависящие от воли сторон, предугадать наступление которых заранее невозможно. При наступлении форс-мажорных обстоятельств сроки исполнения обязательств для стороны, на которую они воздействуют, отодвигаются на период их действия, но не более чем на предельный срок, установленный в договоре. После этого стороны имеют право аннулировать взаимные обязательства. Форс-мажорные обстоятельства делятся на две категории: длительные и кратковременные. К первым относятся война, запрещение экспорта и импорта, другие правительственные мероприятия и т.п. Ко вторым, - как правило, стихийные бедствия. В случае, если при заключении договора круг форс-мажорных обстоятельств сторонами не определен, эти обстоятельства могут истолковываться в соответствии с торговыми обычаями страны исполнения договора.

Страхование. В этот раздел включаются четыре основных положения: что страхуется, от каких рисков, кто страхует, в чью пользу проводится страхование.

Арбитраж. Как известно, в процессе исполнения договора могут возникать ситуации, неразрешимые по согласованию сторон. Эти споры могут возникать в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением сторонами своих обязательств по договору или с различным толкованием сторонами условий договора при его исполнении. Для урегулирования таких проблем производится выбор арбитража.

Международные коммерческие арбитражные суды приобретают компетенцию на рассмотрение спора только на основании письменного согласия спорящих сторон. Арбитражное соглашение может относиться к уже возникшему спору, в этом случае такое соглашение называется третейской записью. Соглашение в отношении споров, могущих возникнуть в будущем, называется арбитражной оговоркой.

Прочие условия (условия, общие для продавца и покупателя). Здесь оговариваются различные дополнительные условия:

- оговорка о том, что ни одна из сторон не вправе передавать свои права и обязательства по договору третьей стороне без письменного согласия другой стороны;

- условие о том, что после заключения договора вся предшествующая переписка и переговоры по договору теряют свою силу;

- порядок изменения или аннулирования договора;

- условие о том, что все приложения к договору являются его неотъемлемой частью;

- оговорка о том, материальное право какой страны будет применяться к договору;

- условие о необходимости сохранения в тайне от третьих лиц информации, полученной в ходе исполнения договора;

- пункт о количестве экземпляров договора и языке, на котором он составлен;

- норма о вступлении договора в силу;

- ряд других условий, которые стороны сочтут необходимым включить в договор во избежание недоразумений для обеспечения наилучшего исполнения сделки.

После того как перечислены все условия договора, указываются дата и место совершения сделки (если они не указаны в преамбуле), записываются юридические адреса сторон и имена их представителей, а при необходимости и наименования учреждений банков с номерами банковских счетов. Договор скрепляется подписями уполномоченных представителей и печатями. Кроме того, каждая страница договора должна быть подписана представителями сторон в удостоверение того, что стороны согласны с условиями, записанными на этой странице, а также для того, чтобы исключить возможные злоупотребления.

Договоры по встречной торговле

Встречная торговля представляет собой обобщающий термин, охватывающий различные виды двух объединенных экспортных сделок, являющихся по своему существу разновидностями купли-продажи. Формы реализации сделок по встречной торговле весьма многочисленны и разнятся от страны к стране и от сделки к сделке. Вместе с тем можно выделить некоторые типичные виды таких сделок.

1. Взаимные закупки. По таким соглашениям продавец-экспортер заключает отдельный договор с иностранным покупателем и одновременно либо сам продавец, либо иное лицо обязуется закупить определенное количество некоторых товаров, производимых в стране покупателя. Здесь налицо два договора купли-продажи, взаимно обусловливающих друг друга. От соглашения сторон в этом случае зависит, будет ли встречная закупка равняться по стоимости объему первого экспортного договора или лишь его части. Разница в последнем случае возмещается иностранным контрагентом денежными средствами либо поставкой дополнительных товаров для достижения эквивалента. Соглашение о взаимных закупках - наиболее распространенная форма встречной торговли в мировой практике.

2. Бартер. С правовой точки зрения бартер представляет собой обмен товара на товар или на услугу. Бартерное соглашение именуют иногда компенсационным договором, поскольку поставка товара одной стороной осуществляется «в компенсацию» («встречное удовлетворение») поставки товара другой стороной. В коммерческих сделках применяется только бартер с оценкой стоимости товара. Данный договор не совпадает с договором встречной взаимной поставки. Основное различие состоит при этом в том, что бартер представляет собой единую сделку, в которой обязательства сторон взаимоувязаны, зависят друг от друга. В соглашениях же о встречной закупке всегда налицо два договора, хоть эти два договора и находятся в тесной правовой связи. В Украине именно бартер является наиболее широко распространенной, хотя и яв-"о нелюбимой правительством, формой сделок по встречной торговле.

Осуществление бартерных операций во внешнеэкономической деятельности регламентируется Указом Президента «О регулировании бартерных (товарообменных) операций в области внешнеэкономической дея-тельности» от 27.01.95 г. № 84/95 с изменениями, внесенными в соответствии с Указами Президента № 1163/95 от 19.12.95 г., № 399/96 от 05.06.96 г.. Указом Президента «О дополнительных мерах по регулированию бартерных (товарообменных) операций в области внешнеэкономической деятельности» № 660/95 от 26.07.95 г., Указом Президента «О мерах по повышению ответственности за расчеты с бюджетом и государственными целевыми фондами» № 167/98 от 04.03.98 г.. Постановлением Кабинета Министров Украины «О перечне товаров (продукции, работ, услуг), экспорт которых запрещается по бартерным (товарообменным) операциям» от 12.06.98 г. № 854, Постановлением Кабинета Министров Украины «О приостановлении действия постановления Кабинета Министров Украины от 12.06.98 г. № 854 в части осуществления бартерных (товарообменных) операций с субъектами хозяйственной деятельности стран-участниц Содружества Независимых Государств» от 16.09.98 г. №1451.

3. Соглашения об обратной закупке. Данный вид сделок в области встречной торговли применяется чаще всего в сфере разработки полезных ископаемых, добычи нефти и т.п. Сущность такого соглашения состоит в том, что договаривающаяся сторона, выполняющая определенные работы по Соглашению, стоимость таких работ получает полностью или частично поставками продукции с построенного ею предприятия.

4. Компенсационные соглашения. В данных сделках экспортер обязуется включить в список товаров сырье, компоненты или полуфабрикаты, производимые в стране импорта или в иной стране, для выполнения обу-словленных услуг в этой стране. Применение таких сделок производится, главным образом, в сфере продажи продукции высокой технологии.

Договоры в области торгово-посреднических операций.

Торгово-посреднические операции - это операции, связанные с куплей-продажей товаров и выполняемые по поручению производителя независимым от него торговым посредником на основе заключаемого между ними соглашения. Торговое посредничество в экономическом смысле - довольно широкое понятие. Оно включает значительный круг услуг, в частности, по подысканию зарубежного контрагента, подготовке и совершению сделок, кредитованию сторон и предоставлению гарантий оплаты товара покупателем, осуществлению транспортно-экспедиционных операций и страхованию товаров при транспортировке, выполнению таможенных формальностей, проведению рекламных и других мероприятий по продвижению товаров на заграничные рынки, осуществлению технического обслуживания и др.

В зависимости от характера взаимоотношений между производителем-экспортером и торговым посредником, а также от функций, выполняемых посредником, можно выделить несколько видов торговопосреднических операций: операции по перепродаже, комиссионные, агентские и брокерские.

1 Операции по перепродаже осуществляются торговым посредником от своего имени и за свой счет. Торговый посредник сам выступает сто-поной договора как с экспортером-производителем, так и с конечным покупателем и становится собственником товара после его оплаты. Различают два вида операций по перепродаже:

а) операции, в которых торговый посредник по отношению к экспортеру выступает как обыкновенный покупатель, приобретающий товары на основании стандартного договора купли-продажи;

б) операции, в которых экспортер предоставляет торговому посреднику право продажи своих товаров на определенной территории в течение согласованного сторонами периода времени. Такой договор носит название дистрибьюторского и устанавливает только общие условия взаимоотношений между сторонами, конкретизируемые затем в дополнительных договорах купли-продажи, заключаемых для исполнения ос-новного договора.

Особой разновидностью дистрибьюторских договоров является договор об исключительной продаже товаров. Обязательным элементом такого договора являются «условия об исключительности», которым придается односторонний или двусторонний характер. Продавец предоставляет покупателю исключительное право продажи определенных товаров на обозначенной территории или указанной клиентуре. Иногда такое условие договора сопровождается установлением дополнительной обязанности продавца включать в договоры с другими покупателями условие об отказе последних от прямой или косвенной продажи купленных товаров на территории действия первого договора. Двусторонний характер условиям об исключительности придается включением в договор условия об обязанности покупателя приобретать товары только у продавца. Безусловно, договор содержит и ряд других условий, к наиболее важным из которых можно отнести установление определенного объема товаров, который покупатель обязан в течение установленного времени выкупать у продавца, а также условия о согласовании цен реализации конечным потребителям с продавцом. Отметим, что до-говоры об исключительной продаже чаще всего носят долгосрочный характер со средним периодом действия в 10-15 лет. Некоторые специалисты именно такой вид договоров рассматривают как наиболее эффективный способ проведения экспортных операций на новых рынках.

Разновидностью договора об исключительной продаже является договор франшизы («привилегии»). По такому договору предусматривается поставка товаров, которые покупатель приобретает в собственность Для перепродажи на рынке или для оказания услуг. Как и в договоре об исключительной продаже, в договор вводится условие об исключительной продаже и покупке товара сторонами в определенном объеме в границах установленной территории. Однако специфика договора определяется положениями о коммерческой, технической и организационной помощи привилегированному покупателю продавцом при продаже покупателем товаров или оказании им услуг третьим лицам. Обычно продавец обязуется предоставлять покупателю коммерческую информацию о рациональных методах реализации товаров и/или оказания услуг, составляющих его ноу-хау, а также предоставлять на лицензионных началах права на использование объектов промышленной собственности, в частности, права использования товарного знака (знака обслуживания) продавца, его фирменного наименования, фирменного стиля и т.д. Продавец берет на себя обязанности по оборудованию торговых за-ведений покупателя, подготовке его персонала. Безусловно, такие привилегии в дальнейшем предполагают контроль продавца за продажами покупателя товаров третьим лицам.

2. Комиссионные операции. Договор комиссии - договор, по которому одно лицо - комиссионер - обязуется заключить от своего имени и за счет комитента другой страны или местного комитента в другой стране одну или несколько сделок, а комитент берет на себя обязательство выплатить ему определенное вознаграждение (комиссионные). Комиссионер заключает договор купли-продажи с покупателями от своего имени и сам получает от них платежи за поставленные товары. Таким образом, комиссионер является посредником только с точки зрения комитента. Для третьего лица, с которым он по поручению комитента заключает сделку, комиссионер выступает стороной в обыкновенном договоре купли-продажи.

Разновидностью комиссионных операций являются операции консигнации. Под договором консигнации понимают такой договор, в со-ответствии с которым одна сторона (консигнатор) обязуется по поручению другой (консигнанта) в течение определенного времени за обусловленное вознаграждение продавать от своего имени и за счет консигнанта поставленные на склад в стране покупателя товары.

3. Агентские операции в торговле состоят в поручении одной стороной (принципалом) независимой от нее другой стороне (агенту) совершения фактических и юридических действий, связанных с продажей или покупкой товара на оговоренной территории, за счет и от имени принципала. Агентские операции осуществляются на основе агентского соглашения. Осуществление агентом своей деятельности от имени и за счет принципала отличает его и от дистрибьютора, и от комиссионера, так как агент действует лишь как представитель принципала в рамках агентского соглашения и в качестве стороны по договору купли-продажи между экспортером и импортером не выступает.

Директива № 86/635 о координации законодательства государств-членов ЕС по вопросу о независимых торговых агентах (вступила в действие с 01.01.1990 г.) определяет торгового агента как лицо, на которое в качестве независимого посредника возлагается постоянная обязанность либо проводить переговоры по купле-продаже товаров для другого лица, именуемого комитентом, либо проводить переговоры и заключать сделки от имени и за счет комитента.

4. Брокерские операции состоят в установлении через посредника-брокера контакта между продавцом и покупателем. Независимо от того, какой конкретно деятельностью брокер занимается или кого представляет, он всегда выступает как посредник в узком юридическом смысле, совершая только фактические действия. Брокер никогда не является стороной в договоре, а выступает исключительно с целью сведения сторон, которые становятся сторонами по сделке, заключенной при помощи (при посредничестве) брокера. В отличие от агента, брокер не является представителем, не состоит в договорных отношениях ни с одной из сторон и действует на основании отдельных поручений. За свои услуги брокер получает обусловленное вознаграждение в процентах от суммы сделки, размер которого довольно часто устанавливается торговыми обычаями.

При проведении торговых операций одной из основных проблем, решаемых контрагентами, является обеспечение на должном уровне расчетов за приобретаемую продукцию. Чтобы обеспечить надлежащее проведение расчетных операций в международных торговых сделках, в мировой практике часто используется договор о факторинге - договор по осуществлению посреднических услуг в проведении расчетных операций между участниками торговых сделок. Ни в одной из стран договор факторинга законодательно не урегулирован, однако широкое применение его при осуществлении международных коммерческих операций привело к разработке УНИДРУА Конвенции о международном факторинге, подписанной в Оттаве 28 мая 1988 г.

Участниками отношений по факторингу выступают фирма-поставщик товаров или услуг, фирма, предоставляющая услуги по факторингу (фактор) и фирма-приобретатель товаров или услуг (клиент). Поставщик товаров или услуг является в данном случае кредитором, то есть владельцем прав требования по заключенной сделке, а приобретатель товаров или услуг - должником, то есть обязанным по данной сделке лицом. Основное содержание факторинга, как посреднической финансовой операции, сводится к удовлетворению фактором прав требований кредитора за счет взыскиваемых ею с должника денежных средств по коммерческому счету кредитора. Согласно договору о факторинге, заключаемому поставщиком и специализированной фирмой-фактором, стороны принимают на себя следующие взаимные обязательства. Поставщик обязуется передавать фактору имеющиеся права требования в отношении клиентов путем их юридической переуступки (суброгации) для получения платежей. Со своей стороны фактор обязу-ется немедленно выплачивать поставщику денежные суммы по полученным от него документам, предоставляя гарантию перечисления соответствующих сумм независимо от результатов их взыскания с должника (клиента). Рамочный договор о факторинге между поставщиком и фактором включает в себя условия о переводе поставщиком прав требования на фактора, условие о порядке принятия фактором на себя конкретных поручений, их одобрении или отклонении и условие об открытии текущего счета поставщика для перечисления фактором денежных средств. Механизм проведения операции по факторингу отличается той особенностью, что фактор не берет на себя твердое обязательство принимать к исполнению все поручения контрагента: он может принять или отклонить предложение в отношении любого конкретного счета, вы-ставленного на любого конкретного клиента. Однако принятие фактором поручения означает не только согласие на его выполнение и немедленный платеж при оформлении переуступки прав, но и гарантию платежа по счету. Вознаграждение фактора по договору состоит из двух частей: вознаграждения за осуществление поручения, исчисляемого в процентах от коммерческого счета (0,25-2,5%), и стоимости кредитования поставщика, то есть вознаграждения за авансирование его до момента оплаты счета клиентом (размер зависит от учетных ставок банков -в последнее время от 6,5% до 13%). Помимо финансирования предпринимателей факторы также осуществляют для них ряд других работ. К услугам, предоставляемым факторинговыми фирмами, относятся пре-доставление информации о финансовом положении возможных контрагентов, сообщение маркетинговой информации о состоянии рынка, спроса, клиентуре и конкурентах, подыскание агентов, ведение дел, проведение рекламных и транспортных операций и др. Таким образом, с помощью фактора предпринимателям предоставляется возможность наиболее эффективно действовать на рынке, особенно при международной торговле.

Договор хранения

Правовое оформление операций по хранению имущества осуществляется путем заключения договоров хранения. В странах романо-германской системы эти договоры регулируются соответствующими статьями гражданских кодексов (например, статьи 1915-1948 Французского Гражданского Кодекса), в странах системы общего права наряду с соответствующими законодательными актами большую роль играют судебные прецеденты. Кроме того, под административным контролем государства находится организация деятельности складов. На государственном уровне регулируются вопросы формы и порядка составления товарораспорядительных документов, порядка учета отдельных операций и пр.

По договору хранения одна сторона (поклаженаниматель, хранитель, депозитарий) обязуется хранить имущество, переданное ей другой стороной (поклажедателем, депонентом) в течение обусловленного срока либо до востребования и возвратить по требованию поклажедателя данное имущество в нормальном состоянии. Предметом договора являются услуги по хранению, объектом во всех странах мира признаются только материальные движимые вещи. На хранение могут быть переданы как индивидуализированные, так и родовые вещи.

Договор хранения может быть как возмездным, так и безвозмездным. В некоторых странах он считается безвозмездным, если стороны не договорились об ином (Украина, Франция), в других - признается однозначно возмездным (Германия).

Хранение может быть нормальным, сборным и видимым. При нормальном хранении на складе хранятся четко индивидуализированные вещи, которые могут быть в любой момент идентифицированы и выданы поклажедателю. В случае сборного хранения вещи различных покла-жедателей на складе могут быть смешаны и возврату подлежит равное сданному на хранение количество однородных вещей (хранение зерновых на элеваторах, нефтепродуктов). При видимом хранении склад получает право пользоваться сданным на хранение имуществом. Подразумевается, однако, что на складе в данном случае должен быть специальный фонд для выдачи имущества любому из поклажедателей.

К обязанностям хранителя по договору относится хранение имущества и обеспечение его сохранности в надлежащем состоянии, при этом хранитель должен относиться к имуществу «как к своему собственному», а также возврат вещи поклажедателю в установленные сроки либо по первому требованию. Обязанности поклажедателя сводятся к выплате обусловленного вознаграждения, если договор является возмездным.

Договор международного подряда

Договором подряда опосредуется широкий круг хозяйственных отношений, включающих в себя изготовление или изменение материальных объектов и оказание различного рода услуг. При этом различные виды выполняемых работ и оказываемых услуг зачастую сводятся в одном договоре. Гамма международных подрядных договоров чрезвычайно широка, и в своем апогее договор подряда может перерасти в договор на строительство промышленных объектов за границей. (См. Правовое руководство ЮНСИТРАЛ «О составлении международных контрактов на строительство промышленных объектов» 1987 г.). Однако суть подрядных договоров, независимо от их объема, всегда та же: одна сторона (Подрядчик) обязуется выполнить определенные работы или оказать определенные услуги другой стороне (Заказчику) за определенное вознаграждение.

Наиболее распространенными разновидностями подрядных договоров, используемых в международной коммерческой практике, являются договоры о проведении изыскательских и геологоразведочных работ, договоры о проведении проектных работ; договоры о выполнении монтажных работ; договоры о строительных работах; договоры о техническом обслуживании машин и оборудования и др. В рассматриваемой области, как и в области международной купли-продажи товаров, широко распространены типовые проформы договоров.

Основные обязанности подрядчика состоят в выполнении работы и передаче заказчику ее результатов. Осуществление подрядчиком работы характеризуется тремя особенностями:

• выполнением работы в точном соответствии с заданием заказчика;

• проведением работы на свой риск;

• осуществлением работы под наблюдением и контролем заказчика.

Итак, работа должна быть выполнена в точном соответствии с заданием заказчика. Задание излагается общей формулировкой в тексте договора и детализируется в приложениях к нему. Оно определяет предмет подряда и те качественные показатели, которыми должен обладать объект разработки. Подрядчик выполняет работу в соответствии с заданием и «на свой страх и риск», то есть до принятия работы заказчиком подрядчик несет риски выполнения подряда, включая все риски гибели, порчи или повреждения предмета подряда, а также невозможности выполнения подряда. Риск подрядчика состоит в том, что он не вправе требовать от заказчика вознаграждения за ту работу, которая была выполнена к моменту гибели или повреждения предмета подряда, либо за ту работу, которую стало невозможно завершить. Что касается риска случайной гибели или повреждения материалов, предназначенных для изготовления вещи - предмета подрядного договора, то по общему правилу риск возлагается на сторону, являющуюся собственником данного материала.

Подрядчик осуществляет работу самостоятельно в хозяйственном отношении. Это проявляется в самостоятельной организации работы, выборе конкретных путей достижения конечного результата, применяемых для этого средствах и способах, а также в возможности передачи исполнения работы третьему лицу по субподрядному договору. Однако работа осуществляется подрядчиком под наблюдением и оперативным контролем заказчика. В условиях подрядных договоров нередко специально оговариваются право заказчика испытывать и проверять применяемые материалы, давать указания о ликвидации замеченных недостатков, требовать отстранения от работы отдельных сотрудников подрядчика и др. Вторая основная обязанность подрядчика состоит в передаче результатов работы заказчику. Такая передача должна быть осуществлена в установленный срок и в оговоренном месте. По договору на подрядчика могут быть возложены и некоторые дополнительные обязанности. К ним относятся, в частности, принятие подрядчиком на себя всех издержек, необходимых для выполнения договора, информирование заказчика об имеющихся в переданных ему материалах недостатках, затрудняющих или исключающих выполнение работы на необходимом уровне и т.д.

Основные обязанности заказчика по подрядному договору состоят в принятии исполненной работы от подрядчика и уплате обусловленного вознаграждения за выполненную работу. Принятие подряда заключается в фактической приемке результата работы и оценке его качества. В случае непринятия выполненной работы в установленный срок риск случайной гибели или повреждения результата работы переходит на заказчика. На заказчика также возлагается и обязанность возмещения убытков подрядчику, вызванных несвоевременной приемкой работы, в случае возникновения таких убытков. Работа может приниматься полностью и по частям, а по условиям крупных промышленных контрактов производится предварительная и окончательная приемка. Уплата вознаграждения подрядчику производится на основании принятия части или всей выполненной работы. Договором также могут быть предусмотрены и авансовые платежи. Стоимость подрядных работ может быть определена непосредственно в договоре либо путем отсылки к смете, содержащей описание работ с перечислением стоимости по позициям. В обеспечение требования об уплате вознаграждения за подрядчиком признается залоговое право на изготовленные объекты.

В соответствии с заключенными договорами на заказчика также могут возлагаться и некоторые дополнительные обязательства, в частности, оказание содействия подрядчику в выполнении подрядных работ (передача материалов для изготовления или строительства объекта, предоставление технической документации, проведение различного рода подготовительных работ, например, по подготовке строительной площадки).

Договор имущественного найма. Договор о лизинге.

Под договором имущественного найма понимается договор, по которому одна сторона (наймодатель или арендодатель) обязуется предоставить другой стороне (нанимателю или арендатору) имущество во временное пользование за установленное вознаграждение, которое эта другая сторона обязана уплатить. Договор является двусторонним, воз-мездным, консенсуальным. Его предметом может служить любая непотребляемая вещь, движимая или недвижимая. В некоторых государствах (Германия, Швейцария) в зависимости от предмета договора различается договор имущественного найма и договор аренды как его разновидность. К последнему относят только имущественный наем плодоприно-сящей вещи, при котором на возмездных началах переносится право не только пользования вещью, но и извлечения из нее плодов. В англоамериканской правовой системе по предмету договора различают наем недвижимости (1еаае) и наем движимых вещей (Ыге). При найме недвижимости у нанимателя возникает ограниченное вещное право, тогда как при найме движимых вещей - лишь обязательственные права, которые не могут быть противопоставлены третьим лицам. В договорной практике в этой области широко применяются типовые формы договора, разработанные для найма различных видов имущества.

В обязанности наймодателя по договору включается прежде всего предоставление в пользование имущества, сдаваемого внаем, в состоянии, годном для эксплуатации, то есть соответствующем назначению имущества или специальным условиям договора. Наймодатель несет ответственность за любые недостатки имущества, как явные, так и проявившиеся в процессе эксплуатации, исключающие или существенно препятствующие обычному либо нормальному, либо установленному по договору использованию имущества. Однако он не отвечает за явные и скрытые недостатки вещи, о которых не мог знать при разумной осмотрительности с его стороны в момент заключения договора, а также в тех случаях, когда наниматель при заключении договора знал об этих недостатках. На наймодателе также лежит обязанность поддерживать имущество, являющееся предметом найма, в состоянии, пригодном для предусмотренного в договоре использования. Это означает обязанность устранения недостатков, не вызванных эксплуатацией имущества, а также обязанность проведения капитального ремонта. Еще одной обязанностью наймодателя является обеспечение нанимателю в течение всего срока действия договора возможности спокойного пользования вещью. Наймодатель обязан принять меры против третьих лиц, которые препятствуют своими действиями использованию объекта (предъявляют права собственника, патентообладателя и т.п., либо создают препятствия в какой-либо иной форме). По условиям договоров, особенно при сдаче внаем машин и оборудования, наймодатели нередко принимают на себя дополнительные обязанности, к которым чаще всего относятся:

• предоставление технической документации по эксплуатации объекта аренды;

• проведение технического обслуживания объекта;

• инструктаж персонала нанимателя по эксплуатации объекта. Круг обязанностей нанимателя, прежде всего, включает в себя обязательство эксплуатировать объект аренды в соответствии с обычным хозяйственным назначением вещи, а также правилами ее технического использования и специальными условиями договора. С понятием добросовестного использования имущества практика связывает и некоторые иные обязанности, в частности, обеспечение надлежащего хранения нанятого имущества, исключающего его порчу или иное ухудшение состояния, а также обязанность немедленно известить наймодателя о всех дефектах, обнаруженных при использовании вещи. Обязанностью нанимателя является уплата установленной по договору наемной платы в сроки, указанные в договоре. Договоры имущественного найма делятся по срокам их действия на:

• краткосрочные - от одного дня до года («рейтинг» или «чартер»);

• среднесрочные - от года до трех лет («хайринг»);

• долгосрочные - свыше трех лет («лизинг»).

Платежи осуществляются обычно периодически (раз в месяц, квартал, год). Наконец, обязанностью нанимателя является возвращение вещи наймодателю по окончании срока действия договора. Наниматель обязан возвратить вещь в таком состоянии, в каком она была получена, с учетом нормального износа. Он несет ответственность за ухудшение вещи, происшедшее во время эксплуатации, если не докажет, что оно наступило без его вины. Договором могут предусматриваться и дополнительные обязанности нанимателя, в частности, страхование имущества (обычно это делает наниматель), а также принятие мер, исключающих возможность ознакомления конкурентов наймодателя с техническими и эксплуатационными качествами арендованного имущества.

Международные арендные операции предполагают предоставление внаем имущества, пересекающего границу страны арендодателя. Суть арендной операции состоит в предоставлении одной стороной - арендо-дателем - другой стороне - клиенту-арендатору - товара в исключительное пользование на определенный срок за определенное вознаграждение на основании арендного договора. Международная операция, в которой арендодатель покупает предмет аренды у резидента своего государства и предоставляет его внаем иностранному арендатору, называется экспортной арендной операцией. Международная арендная операция, в которой арендодатель приобретает предмет аренды у иностранной фирмы и предоставляет его отечественному арендатору, принято считать импортной арендной операцией.

Договор о лизинге представляет собой специфическую форму имущественного найма, используемую преимущественно в отношениях по эксплуатации машин и оборудования в международном обороте. Возникновение этого вида договоров произошло в середине XIX века в США, в последние десятилетия лизинг получил широкое распространение во всем мире, что нашло отражение и в законодательстве ведущих европейских стран. Так, закон о лизинге был принят во Франции 2 июля 1966 г., а в Англии закон об аренде-продаже появился годом раньше. 28 мая 1988 г. в Оттаве была подписана Конвенция о международном финансовом лизинге, имеющая своей основной целью унификацию лизинговых отношений в международном обороте. В практике и доктрине выделяется две формы лизинга:

• финансовый лизинг (Нпапс1а1 1еаае), называемый иногда подлинным;

• операционный или эксплуатационный лизинг . В отличие от обычного договора имущественного найма финансовый лизинг характеризуется охватом более обширного круга хозяйственных отношений, участниками которого выступают не две, а три стороны:

• фирма-производитель машин или оборудования;

• лизинговая фирма (наймодатель);

• фирма-пользователь (наниматель).

При этом наймодателями выступают обычно специализированные лизинговые фирмы либо созданные несколькими крупными производителями, либо банками или иными финансовый организациями. Лизинг охватывает сложный комплекс договорных отношений и осуществляется на базе двух или более договоров. Так, по договору купли-продажи лизинговая фирма приобретает у производителя машину или оборудование специально для последующей сдачи внаем. По договору собственно лизинга между лизинговой компанией и промышленной фирмой-пользователем машины либо оборудование сдаются внаем. Кроме того, практически всегда заключается договор между пользователем и производителем оборудования о его техническом обслуживании и ремонте.

В литературе существует несколько точек зрения относительно юридической природы лизинговых договоров. Согласно одной из них, лизинг представляет собой договор имущественного найма с рядом характерных особенностей. Другая усматривает в лизинге договор купли-продажи с рассрочкой платежа. Наконец, третья точка зрения заключается в признании лизинга особым видом договоров, сочетающем в себе элементы вышеперечисленных, а также договора займа и некоторых других.

Договор о лизинге характеризуется рядом особенностей, отличающих его от обычного договора имущественного найма. К таким особенностям относятся:

1. Длительный срок действия договора, приближающийся к сроку полной амортизации оборудования, являющегося объектом лизинговой сделки.

2. Особая структура лизинговых платежей по договору, включающая а) плату за амортизацию имущества;

в) проценты за пользование кредитом;

с) собственно арендные платежи.

3. Предоставление нанимателю по истечении срока действия договора одной из нескольких возможностей: купить имущество с оплатой по размеру его остаточной стоимости; возврата имущества лизинговой фирме; возобновления договора, обычно на 1-2 года и со сниженными платежами. Вообще, право пользователя на приобретение имущества в собственность является отличительной чертой лизинга.

4. Перераспределение прав и обязанностей сторон по сравнению с договором найма.

В лизинговой операции на нанимателя перекладываются все риски, связанные со случайной гибелью или повреждением объекта лизинговой операции. Также на нанимателя возлагаются все эксплуатационные расходы по техническому обслуживанию и любому ремонту оборудования. Наконец, к обязанностям пользователя относят страхование объекта лизинга.

Что касается операционного или эксплуатационного лизинга, то этот последний значительно ближе к договору имущественного найма. Такой договор заключается на срок, гораздо меньший полного амортизационного срока. Право нанимателя на приобретение имущества в собственность после окончания срока действия договора не предусматривается. Предполагается также оказание наймодателем услуг по под-держанию имущества в рабочем состоянии.

Договоры в сфере международного производственного, научно-технического и сбытового сотрудничества

Договор о кооперации появился с развитием и расширением межгосударственного сотрудничества участников хозяйственного оборота и представляет собой правовую форму регулирования их взаимоотношений. В соответствии с кооперационными договорами два или несколько хозяйствующих субъектов различных стран берут на себя обязанности с целью достижения общего хозяйственного результата. Нужно отметить, что практика международно-правового регулирования в данной области еще невелика. Практически единственным документом, регулирующим кооперационные отношения на международном негосударственном уровне является «Руководство по составлению международных договоров о промышленном сотрудничестве», принятое Европейской Экономической Комиссией ООН в 1976 г. Кооперационный договор принадлежит к числу наиболее сложных международных сделок, ко-торой охватывается целый блок различных отношений сторон. Сфера применения кооперационных договоров очень широка и охватывает различные виды хозяйственного сотрудничества:

• производственную кооперацию;

• научно-техническую кооперацию;

• сбытовую кооперацию;

• управленческую кооперацию.

При этом содержанием договора может быть регулирование и нескольких видов такой кооперации.

В рамках производственной кооперации предметом сотрудничества сторон становится совместное изготовление машинно-технических изделий или материалов на базе предметной, подетальней или пооперационной производственной специализации участников либо совместное строительство ими производственных объектов. В рамках научно-технической кооперации к предмету сотрудничества относится разработка научно-технических объектов на основе проведения совместных научно-исследовательских, проектно-конструкторских работ. В рамках сбытовой кооперации сотрудничество проявляется в совместной коммерческой реализации товаров, услуг и технической информации на национальных и/или иностранных рынках. В этой области производится совместная продажа готовой продукции и услуг, а также продажа технических решений (лицензий и ноу-хау) и технической документации.

Обязанности сторон по кооперационному договору определяются предметом кооперации. Однако основной круг обязанностей не зависит от различных видов кооперационных договоров. При производственной и научно-технической кооперации к основным обязанностям сторон относятся следующие:

1. Осуществление каждым из партнеров предусматриваемой в договоре части работы по изготовлению изделия или разработке научно-технического объекта.

2. Передача кооперирующимися сторонами друг другу результатов своей деятельности для обеспечения возможности достижения предусмотренного в договоре конечного результата.

Для обеспечения эффективного проведения работ нередко предусматривается одностороннее или взаимное предоставление сторонами имеющихся у них изобретений, ноу-хау и технической документации. Кооперационный договор определяет содержание, объем и сроки проведения работы каждой стороной, а также технико-экономический уровень совместно создаваемого объекта. При сбытовой кооперации основные обязанности сторон лежат в сфере коммерческой реализации определенной продукции, в том числе и ранее совместно созданной либо совместно создаваемой в течение срока действия договора. В такие договора включаются условия о разделении рынков сбыта, использовании единого товарного знака на реализуемую продукцию, совместном патентовании изобретений и т.д.

Положениями кооперационных договоров закрепляются организационные и финансовые условия проведения кооперационных работ. Элементами механизма координации работ по договору являются:

• утверждение программы работ с распределением в ней долей участия;

• определение процедуры взаимного консультирования и информирования о ходе работ;

• порядок передачи технических элементов или документации для проведения другими участниками своих долей работ;

• порядок сдачи-приемки результатов работ и др.

В отношении финансирования кооперационных договоров практикой разработаны следующие варианты:

• полное или частичное возмещение одной стороной расходов, понесенных другой стороной, в форме платежей или встречных поставок, или в смешанной форме;

• обмен сторонами изготовленными изделиями по их установленной стоимости;

• разделение между сторонами затрат на изготовление изделий или проведение научно-технических работ при самостоятельном их несении каждым из партнеров;

• разделение полученных доходов от коммерческой реализации результатов кооперационной деятельности.

Правовая природа кооперационных договоров оценивается неоднозначно. Некоторые авторы рассматривают кооперационные отношения как двусторонний подряд, при котором каждая сторона, выступая подрядчиком, выполняет работу по заказу другой стороны. Однако большинство ученых считает, что налицо договор особого рода, охватывающий сложный комплекс имущественных отношений, подпадающих под действие договоров подряда, купли-продажи, лицензионных, имущественного найма и др., и организационных отношений по взаимной увязке кооперационной деятельности. К этим различным обязательственным отношениям применяются прямо или по аналогии соответствующие нормы права.

Договоры по международному лицензированию

Лицензионный договор - договор, по которому одна сторона (лицензиар или лицензедатель), будучи обладателем исключительного права на изобретение, промышленный образец или товарный знак, предоставляет другой стороне (лицензиату или лицензеполучателю) за вознагра-ждение специальное разрешение (лицензию) на использование лицензируемого объекта на устанавливаемых в договоре условиях его эксплуатации. Ни в одной национальной системе права закон специально не регламентирует лицензионый договор как особый вид сделок. К отношениям сторон применяются поэтому общие нормы обязательственного права о заключении договора, его исполнении, ответственности и пр., а также выработанные судебной практикой правила определения прав и обязанностей сторон. На практике сложилась определенная система условий, обычно включаемых в лицензионные договоры. Также широко используются многочисленные варианты типовых лицензионных соглашений, разработанных комиссиями ООН, отраслевыми организациями промышленных фирм, а также отдельными фирмами, осуществляющими лицензионную деятельность в международном масштабе, лицензионных договоров.

Лицензионный договор на изобретение - договор, по которому лицензиар предоставляет лицензиату право на использование изобретения на предусмотренных в договоре условиях его эксплуатации, а приобретатель лицензии обязуется выплатить вознаграждение за использование изобретения (лицензионное вознаграждение). Предметом такой сделки является обеспечение патентообладателем своему контрагенту юридической возможности промышленно и/или коммерчески использовать изобретение, сущность которого определена в патенте, а объектом сделки -юридически охраняемое техническое решение (изобретение).

Основная обязанность лицензиара состоит в предоставлении лицензиату юридической возможности применения изобретения в пределах прав, определяемых видом лицензии, и на устанавливаемых условиях его эксплуатации. В зависимости от характера предоставляемых по лицензии прав различают три вида лицензионных договоров.

1. Договор простой (или неисключительной) лицензии - лицензиар разрешает лицензиату использовать изобретение, сохраняя вместе с тем за собой право на его применение на той же территории и в тех же количественных объемах, что и лицензиат, а также право продавать аналогичные лицензии третьим лицам, но на условиях, не лучших, чем первому лицензиату.

2. Договор исключительной лицензии - лицензиар передает лицензиату исключительное право применения изобретения, отказываясь в пределах «исключительной территории» от его эксплуатации.

3. Договор полной лицензии - лицензиар предоставляет лицензиату исключительные права пользования изобретением без ограничительных условий по масштабам применения технического решения. Экономически это эквивалентно продаже патента, но юридически отличается тем, что по истечении срока договора лицензиар полностью восстанавливается в монопольных правах патентообладателя.

В любой из разновидностей лицензионного договора определяется целый комплекс условий эксплуатации изобретения. Хозяйственно-экономические-условия договора сводятся к положениям о количественных, территориальных и временных границах применения изобретения лицензиатом (ограничительным условиям пользования). Технические условия договора определяют состояние проектной документации, взаимные обязанности контрагентов по обмену усовершенствованиями изобретения, уровень качества изготовляемых по лицензии изделий и право контроля над ним со стороны лицензиара и др.

Основной обязанностью лицензиата по договору является выплата лицензионного вознаграждения. Положениями договора определяются вид, размер и сроки выплаты вознаграждения, а иногда и уровень продажных цен на продукцию по лицензии. В практике используются две основные формы вознаграждения: единовременная уплата всей стоимости лицензии (паушальный платеж) и текущие отчисления от объема производства или продажи продукции в размере согласованных ставок (роялти). Иногда они комбинируются и с другими формами оплаты.

Лицензионные договоры на промышленный образец и товарный знак во многом сходны с договором на изобретение. Совпадают виды предоставляемых лицензий, положения об ограничительных условиях пользования и др. Договор на передачу ноу-хау заключается часто как самостоятельный, но нередко входит составной частью в более широкие соглашения по продаже машин и оборудования, предоставлению лицензий на изобретения и др. Основные права и обязанности сторон договора сводятся к предоставлению владельцем ноу-хау технической информации в определяемых в договоре формах. Передача информации может осуществляться следующими способами:

• передачей технической и технологической документации, устной информацией и показом, в процессе которых сообщаются технические сведения, передаются производственно-технический опыт и мастерство, навыки и приемы работы;

• передачей технических объектов в виде образцов изделий, ознакомление с которыми раскрывает технические решения, заложен-ные в объекте.

Содержание договора на передачу ноу-хау строится по модели, близкой к лицензионному договору на изобретение. Но этому договору свойственны и некоторые специфические условия, в частности, обязательство принимающей стороны не разглашать и не передавать третьим лицам полученную информацию без разрешения передающей стороны.