ПРЕДМЕТ ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПРЕДУМОТРЕННОГО СТ. 2421 УК РОССИИ

Р.Б. Осокин

Преподаватель кафедры специальных дисциплин Тамбовского филиала МосУ МВД России, кандидат

юридических наук

О.Ш. Петросян

Соискатель Академии экономической безопасности МВД России

Предметом изготовления и оборота материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних являются различные порнографические сочинения: литературные (в прозе, стихах), музыкальные (магнитофонные пленки с текстами непристойного содержания, компакт-диски с аналогичными песнями); печатные издания (газеты, книги, статьи, рисунки, плакаты); изображения (фотографии, картины, кино- или видеоматериалы, слайды) и иные предметы (макеты половых органов и др.), представляющие собой непристойное, грубо натуралистическое, циничное изображение половой жизни несовершеннолетних, публично, жестко и преднамеренно фиксирующее внимание потребителя информации на их половых органах, систематически эксплуатирующее интерес потребителя к сексу с целью возбуждения и удовлетворения половой страсти, в том числе стремление к удовлетворению половых потребностей в извращенной форме.

ния и оборота материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних высказались 87 % опрошенных сотрудников ОВД, работников прокуратуры и судов.

В УК РФ предмет изготовления и оборота материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних не раскрывается, что породило дискуссию в научной и учебной литературе относительно его содержания. В российской науке уголовного права подходы к определению порнографической продукции весьма расплывчаты. Так, в комментарии к УК РФ под редакцией Ю.И. Скуратова и В.М. Лебедева указывается: "Порнографическими материалами или предметами признаются живописные, графические, литературные, музыкальные и иные произведения, основным содержанием которых является грубо натуралистическое детальное изображение анатомических и (или) физиологических подробностей сексуальных отношений" .

"Предметом изготовления и оборота материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних выступают материалы либо предметы с порнографическим изображением несовершеннолетних девочек и (или) мальчиков.

могут быть скульптуры, статуэтки, макеты и т.п. К зрелищным мероприятиям порнографического характера следует отнести различного рода выступления перед публикой, в ходе которых демонстрирует-

"„40

ся непристойная, циничная половая жизнь людей" .

Ветров Н.И., Ляпунов Ю.И. полагают, что "общим признаком материалов и предметов, относимых к порнографии, является то, что они вызывают интерес к сексу" . Игнатов А.Н., Красиков Ю.А. считают, что "порнографическими материалами и предметами признаются ...произведения, основным содержанием которых является грубо натуралистическое, детальное изображение анатомических и (или) физиологических подробностей сексуальных отношений" . Козаченко И.Я., Незнамова З.А., Новоселова Г.П. считают, что "порнография - циничное, крайне непристойное изображение чего-либо, связанного с половыми отношениями" . Миньковский Г.М., Магомедов А.А., Ревин В.П. утверждают, что порнографические предметы или материалы возбуждают нездоровый сексуально-эротический интерес .

В комментарии к Уголовному кодексу РФ А.В. Наумов высказывает тотчку зрения, согласно которой "Материал или предмет является порнографическим, если он, взятый как целое, направлен на возбуждение похоти (грубочувственного полового влечения) и если он в явно, очевидно циничной, непристойной форме изображает половое поведение человека и при этом не имеет существенной литературной, художественной или научной ценности." .

Галахова А.В.

раста .

40 Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. В.М. Лебедев. 3-е изд., доп. и испр. М.: Юрайт-Издат, 2004.

45 Комментарий к Уголовному кодексу РФ / Под ред. А.В. Наумова. М., 1996. С. 338.

47 Антонян Ю.М., Ткаченко А.А., Шостакович Б.В. Криминальная сексология / Под ред. Ю.М. Антоняна. М.: Спарк, 1999. С. 86.

Серьезный вклад в науку уголовного права был внесен высказываниями А.И. Рарога, который считает, что ".Все порнографические предметы - это предметы, имеющие крайнюю непристойность, циничность в изображениях, связанных с сексуальными отношениями. Они вызывают нездоровый сексуально-эротический интерес, могут порождать потребность в удовлетворении половой страсти в извращенных формах, способствовать моральной деградации личности, особенно несовершеннолетних, ведут к истощению половой функции" . Относительно предмета преступления, предусмотренного ст. 2421 УК РФ, А. И. Рарог ограничивается фразой, что "предметом рассматриваемого преступления являются материалы или предметы с порнографическими изображениями заведомо несовершеннолетних" .

Вышеизложенное позволяет сделать вывод о том, что порнография характеризуется непристойным, грубо натуралистическим, предельно циничным изображением половой жизни людей с целью вызвать похотливые желания и помыслы. Указанный тезис сформулирован в соответствии с толкованием анализируемого термина в толковом словаре русского языка профессора Д.Н. Ушакова, который под порнографией понимает непристойность, крайнюю циничность в изображении половых отношений .

В определении, данном автором, предлагается для обнаружения порнографии использовать такой дополнительный ее признак, как критерий "цели", преступный характер которой он усматривал в желании навредить здоровью граждан.

При использовании данного определения на практике неизбежно возникал вопрос: как следует понимать слова "нездоровое возбуждение полового чувства"? Как непреодолимое желание или в смысле направленности возбуждения не на тот объект? Если как непреодолимое желание, то откуда у автора убеждение, что выполненное "не в том стиле" изображение половой жизни неизбежно ведет к возникновению непреодолимого желания, способного служить побудительным мотивом к преступлению?

Или в смысле направленности чувства не на тот объект? Скорее, похоже, что именно так, поскольку для "научного" обоснования настоящего тезиса советские психиатры даже специально доказывали, что "здоровым" является только такое возбуждение полового чувства, которое возникает по любви между мужчиной и женщиной. Возбуждение же, возникающее от прочтения текста или просмотра фото-, кино, видеоизображения, они называли "нездоровым". Но тогда "нездоровыми" следовало бы признать смех и слезы у зрителей, вызываемые не реальными событиями, а комедией или трагедией?! Антонян Ю.М. связывает здоровое возбуждение полового чувства с нормальным сексуальным поведением, т.е. поведением, соответствующим возрастным и полоролевым онтогенетическим закономерностям данной популяции, осуществляемым в результате свободного выбора и не ограничивающим свободный выбор парт-нера .

Кстати, под "нездоровым возбуждением полового чувства", в смысле направленности чувства не на тот объект, правильно было бы понимать, по мнению Куликова В.Н., "сексуальное извращение", но тогда, по его мнению, следовало бы написать просто: "Порнография - это изображение сексуальных из-вращений" .

Но и тогда общественно опасной можно будет признать только такую порнографию, которую удастся квалифицировать именно как пропаганду сексуальных извращений.

54

можно признать пропагандой (популяризацией) сексуальных извращений .

54 Куликов В.Н. Предмет как орудие преступления, предусмотренного статьей 242 УК РФ // Российский следователь. 2005. № 2. С.

15. 55

Мы же оперируем при формулировании понятия "порнография" целью, выражающейся в возбуждении похотливых желаний. В толковом словаре русского языка профессора Д.Н. Ушакова похоть определяется как грубочувственное половое влечение, вожделение . В науке известны несколько диаметрально противоположных подходов к пониманию понятия "похоть". Так, А.В. Наумов под похотью понимает грубочувственное половое влечение, в явно, очевидно циничной, непристойной форме изображающее половое поведение человека и не имеющее существенной литературной, художественной или научной ценности . Согласно ст. 1 Международной конвенции о борьбе с торговлей людьми и эксплуатацией проституции третьими лицами от 21 марта 1950 г. под похотью следует понимать стремление удовлетворить половое влечение любым способом . Подобное определение похоти предлагает А.С. Никифоров, который считает, что похоть - страстное сексуальное влечение, удовлетворяемое в любой форме и любым способом . Придерживаясь определения похоти как стремления к удовлетворению страстного полового желания, считаем, что именно эта интерпретация похоти как содержательного элемента порнографии должна использоваться сотрудниками правоохранительных органов при расследовании уголовных дел, связанных с изготовлением и оборотом материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних.

Учитывая вышеизложенное, элементами порнографии как собирательного комплексного понятия являются сексуальные контакты, сексуальные манипуляции, могут быть сексуальные извращения и извращенное стимулирование непристойного .

От порнографии следует отличать эротику, которая также сопряжена с отображением сексуальных сторон жизни человека, но без специальной цели вызвать похотливое половое влечение . Не относится к порнографии изображение обнаженного человеческого тела или его частей с научными или познавательными целями: медицинские атласы, учебники, муляжи, музейные экспонаты и т.д. Однако следует помнить, что использование изображений несовершеннолетних натурщиков в антипреступных целях не допустимо по соображениям морали и нравственно-полового воспитания несовершеннолетних, а поэтому привлечение несовершеннолетних к участию в порнографических представлениях представляет повышенную общественную опасность, какие бы цели при этом не преследовались.

Художественные произведения (если они явились плодом воображения автора): картины, рисунки, скульптуры, барельефы, показывающие рельефы, красоту, совершенство человеческого, в том числе несовершеннолетнего тела, порнографией не являются.

Напротив, в таких журналах, как "Вне закона", "COOL", "Мужское и женское", "Калейдоскоп-Интим", "COOL-GIRL", "Вот так!", "Мужской журнал XXL", "Клубничка", "16-Ровесник", "Махаон", "Знакомства", а также газетах "Декамерон", "Экспресс-газета", "СПИД-ИНФО", "Мисс Икс", которые, кстати сказать, зарегистрированы в Министерстве печати и массовой информации РФ, отдельные рубрики "отданы на откуп" циничного изображения половых органов несовершеннолетних и призваны вызвать похотливые желания и помыслы у читателя. В этой связи считаем правильным отнесение этих периодических изданий к классу порнографических ввиду фрагментарного грубо натуралистического изображения половой жизни людей.

В сознании населения также отсутствует единообразие в понимании порнографии. Этим словом обозначают очень широкий круг изображений и описаний . Особенно заметной эта разноречивость мнений стала в последние годы, когда в нашей стране появилась обширная продукция (в первую очередь, видеофильмы и фотографии), которую одни склонны огульно относить к порнографической, другие пытаются отделить порнографию от эротики, позиция третьих близка к снятию любых негативных оценок, а с ними и любых запретов в данной области .

Ученые-сексологи разработали несколько систем критериев отграничения эротики от порнографии. Эти критерии представлены в интерпретации известного сексолога И.С. Кона в виде семи отличий:

Эротическое, как и всякое другое искусство, синкретично, целостно, оно изображает человека во всем богатстве его переживаний. Порнография аналитична, она фиксирует внимание на отдельных моментах сексуальности, вырывая их из жизненного контекста и сводя сексуальность к половому акту и его технике.

Эротическое искусство не утилитарно, самоценно, оно исследует человеческий мир, открывает в нем новые грани. Порнография жестко функциональна, она вызывает сексуальное возбуждение и только.

Эротическое искусство индивидуально: как в исполнении, так и в предмете его интересует неповторимое, своеобразное. Порнография имеет дело со стандартным, деиндивидуализированным сексом, лишенным личностного смысла. Ее главный предмет - не личность и даже не индивидуальное тело, а гениталии.

Эротическое искусство строит свой мир по законам красоты, одухотворяет сексуальность. Порнография, напротив, сводит все дело к физиологии, дегуманизирует человека и эротику.

Эротическое искусство часто нарушает обыденные нормы благопристойности, потому что оно открывает новые глубины человеческого бытия, еще не понятые и не принятые массовым сознанием. Оно, как и поэзия, путешествие в незнаемое. Порнография оперирует стандартными клише, нарушение общественных условностей для нее - самоцель, так как необычные формы половой жизни сильнее возбуждают людей, а общественный скандал гарантирует прибыль. Она не столько разрушает запреты, сколько спекулирует на дефиците новизны.

Эротическое искусство, расширяющее границы человеческой свободы, гуманистично и нравственно. Порнография отрицает нравственность, унижает человека, делает его объектом манипуляций. Она закрепляет традиционную идеологию мужского господства (сексизм) и является одним из способов сексуальной эксплуатации женщин и детей.

Эротическое искусство - прежде всего средство свободного самовыражения художника. Порнография - это коммерция, производство, нацеленное на получение прибыли. С этим связаны ее массовость, стандартность и прочие особенности. Это не вид искусства, а часть индустрии развлечений .

О том, в какой степени понятие "порнография" модернизировалось и отступило от границ нравственного, не говоря уже законного, можно судить по прошедшей в октябре 1999 г. в Санкт-Петербурге Международной эротической выставке. На вопрос журналиста, адресованный заведующему кафедрой сексологии и сексопатологии, секретарю Ассоциации сексологов РФ, о том, что на выставке трудно отличить порнографию от эротики, профессор ответил: "Во всем мире грань между эротикой и порнографией определяется не двоичной системой, а идет по пути "а", "b", "с", "d". Категория "а" - семейная, к ней относится все, что запрещено смотреть детям. В американской традиции порнография - это введение и эрекция. Слово "эротика" - термин не сексолога, а искусствоведа. Обнаженная - это эротика, а голая - это порнография" . На выставке демонстрировались не просто "муляжи половых органов", а 200 видов заменителей мужчин и другие изобретения секс-индустрии .

Нельзя забывать и о том, что квалификацию предметов в качестве порнографических нельзя давать универсально и абстрактно. Названная квалификация связана с оценкой нарушения действующих в обществе весьма специфических моральных норм. Это невозможно сделать в отрыве от конкретно-исторического, социокультурного контекста - сложившихся взглядов, обычаев, привычек. Отдельные регионы России в этом плане не вполне однородны. В некоторых из них немаловажным элементом воззрений на определенные ценности являются национально-религиозные традиции, например, православные (на большей территории Российской Федерации) или мусульманские (Северный Кавказ, некоторыерегионы Поволжья). Имеющиеся национально-религиозные традиции могут обусловить расхождение в определении того, что непристойно и цинично в изображении и описании интимных сторон жизни человека, а следовательно, в определении того, что следует считать порнографией .

Все это не позволяет опереться на существующее массовое сознание, как на источник, способствующий выработке единообразных оценочных критериев. В сложившихся обстоятельствах обязательным условием наступления уголовной ответственности в рассматриваемой сфере должно явиться "легальное" определение порнографии, содержащееся либо в федеральном законе, либо в самом уголовном законе, либо, по меньшей мере, в руководящих разъяснениях Пленума Верховного Суда Российской Федерации. Попытки предложить такое универсальное определение предпринимались уже не раз. Так, согласно одной из последних под порнографией следует понимать непристойное, грубо натуралистическое, циничное изображение половой жизни, публично фиксирующее внимание потребителя информации на половых органах персонажей, систематически эксплуатирующее интерес потребителя к сексу с целью возбуждения и удовлетворения половой страсти . Полагаем, что целесообразно дать следующие нормативно-правовые ориентиры для разграничения эротики и порнографии с тем, чтобы правоприменитель мог учесть их содержательное наполнение относительно определенных регионов, адекватно оценить совершенное общественно опасное деяние по изготовлению и обороту материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних. В связи с этим под порнографией правильнее понимать непристойное, грубо натуралистическое, циничное изображение сексуальной жизни, публично фиксирующее внимание потребителя информации на половых органах персонажей с целью возбуждения грубочувственного полового влечения и удовлетворения половой страсти.

Сложнее обстоит вопрос с юридической оценкой материалов или предметов порнографическими изображениями несовершеннолетних. В некоторых случаях практически невозможно достаточно четко определить, например, на порнокассете или DVD-диске, является ли объектом манипуляций несовершеннолетнее или совершеннолетнее лицо. А ведь ст. 2421 УК РФ предусматривает ответственность не только за изготовление, но и за хранение и перемещение через Государственную границу РФ материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних. Преступник, хранящий или перемещающий через границу РФ порнопродукцию, естественно заведомо не знает возрастного предела лиц, изображенных на этих материалах, так как по мнению Ю.В. Трунцевского (и с ним следует

согласиться) порнобизнесом занимаются обычно преступные организации, где разделение труда дове-

70

дено до самого высокого уровня . Да и изготовитель порноматериалов не проверяет возраст несовершеннолетнего, не требует предъявления от него паспорта для определения возрастного предела. По этой причине в России за 2004 г. было возбуждено 30 уголовных дел по ст. 2421 УК РФ, а окончено рассле-

71

дованием 21 . В этой связи выходом из сложившейся тупиковой для правоприменителя ситуации может быть решение, заключающееся в изменении диспозиции ст. 2421 УК РФ. Так, вместо словосочетания "материалов или предметов с порнографическими изображениями заведомо несовершеннолетних" необходимо использовать весьма удачную формулировку "материалов или предметов с порнографическими изображениями явно несовершеннолетних". В таком случае диспозиция ч. 1 ст. 2421 УК РФ будет выглядеть следующим образом:

"1 Изготовление, хранение или перемещение через Государственную границу Российской Федерации в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования либо распространение, публичная демонстрация или рекламирование материалов или предметов с порнографическими изображениями явно несовершеннолетних, а равно привлечение заведомо несовершеннолетних в качестве исполнителей для участия в зрелищных мероприятиях порнографического характера лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, - .".

Предмет преступления, предусмотренного ст. 2421 УК РФ, следует отличать от потерпевшего от изготовления и оборота материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних. В качестве предмета изготовления и оборота материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних может выступать человек как физическое лицо. В этом случае, по мнению

70 Трунцевский Ю.В. Несовершеннолетний как объект преступных посягательств (международный и уголовно-правовой аспект). Ря- зань: Рязанский институт права и экономики МВД России, 1996. С. 17.

71 На основании формы государственного статистического наблюдения "Единый отчет о преступности" (Форма 1-Г) за 2004 г. (По данным ГИЦ МВД России).

А.В. Пашковской, Н.Ф. Кузнецовой, И.М. Тяжковой, термин "предмет преступления" дополняется понятием "потерпевший" . Однако уголовно-правовое понятие потерпевшего не следует смешивать с процессуальным - потерпевший как фигура в уголовном процессе, участник уголовного судопроизводства, - поскольку при распространении порнопродукции имеется потерпевший, понимаемый в уголовно-правовом, а не в уголовно-процессуальном смысле. Потерпевшими являются несовершеннолетние (ч. 1 ст. 2421 УК РФ) и малолетние (п. "а" ч. 2 ст. 2421 УК РФ) лица. Психологи отмечают, что, служа своего рода суррогатом реального сексуального объекта, порнография может способствовать формированию неправильных, да и просто вредных "по жизни" стереотипов в сексуальной сфере . По нашему мнению, вред, причиняемый порнографией в рамках ст. 2421 УК РФ, включает отрицательное воздействие на нормальное физическое и психическое развитие несовершеннолетних и малолетних, выражающееся в отклонении в психике и поведении детей, росте половой деморализации несовершеннолетних, расторможении влечений с невротизацией или асоциальным поведением, разрушении традиционных форм взаимоотношений с родителями. Акцентуация внимания детей на анатомических и физиологических подробностях полового акта способствует преждевременному пробуждению и стимулированию у них сексуальных потребностей и активному поощрению к неограниченному удовлетворению последних. Преступные действия по изготовлению и обороту материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних приводят к ряду таких отрицательных последствий, как ранневоз-растное половое влечение (как следствие, увеличение числа абортов в несовершеннолетнем возрасте), половые извращения (гомосексуализм, лесбиянство), повышение уровня преступности несовершеннолетних на сексуальной почве, расстройство полового здоровья (ранняя импотенция, бесплодие), увеличение числа актов сексуальной эксплуатации (вовлечение в занятие проституцией). По данным Организации Объединенных Наций, каждый год проституцией и порнографией принуждают заниматься миллион детей. Во многих странах, прежде всего в Азии и Южной Америке, их превращают в сексуальных рабов .

Уголовно-правовое значение несовершеннолетнего и малолетнего потерпевшего определяется влиянием этих факторов на квалификацию изготовления и оборота материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних и назначения наказания. Если, следуя точке зрения В.М. Лебедева, распространение порнографических материалов и предметов среди лиц, не достигших 14-летнего возраста, и ознакомление их с подобными материалами следует квалифицировать по совокупности пре-

75

ступлений, предусмотренных ст. 242 и 135 УК , то распространение материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних среди лиц, не достигших 14-летнего возраста, квалифицируется только по п. "а" ч. 2 ст. 2421 УК РФ.