Глава VI УБИЙСТВОМАТЕРЬЮ НОВОРОЖДЕННОГОРЕБЕНКА1

1. В ст. 106 УК предусмотрена ответственность за убийство матерью новорожденного ребенка во время или сразу же после родов, а равно убийство матерью новорожденного ребенка в условиях психотравмирующей ситуации или в состоянии психического расстройства, не исключающего вменяемости.

Вопрос об отнесении рассматриваемого преступления к менее опасному виду убийства был спорным. Одни авторы полагали, что для положительного решения этого вопроса оснований нет , другие высказывались за выделение детоубийства в самостоятельный состав убийства при смягчающих обстоятельствах.3 Теперь вопрос решен. Заметим, что в Уложении о наказаниях 1845 г. (ст. 1460) и в Уголовном уложении 1903 г. (ст. 461) убийство матерью при рождении ребенка, «прижитого» вне брака, расценивалось как убийство при смягчающих обстоятельствах. По-разному данный вопрос ре-

1              Принятый в литературе термин «детоубийство» охватывает, если понимать его

буквально, убийство любого ребенка любым лицом. Мы используем этот термин для

характеристики убийства матерью своего новорожденного ребенка.

2              ПионтковскийА. А., МеньшагинВ.Д. Курс уголовного права: Часть Особенная. М., 1955. Т. 1. С. 547; ЗагородниковН.И.Указ. соч. С. 157; БородинС. В.Квалификация преступлений против жизни. М., 1993. С. 71-73.

3              ШаргородскийМ.Д.Преступления против жизни и здоровья. С. 88; АниянцМ.К.Указ. соч. С. 129-130; ПобегайлоЭ.Ф.Указ. соч. С. 159-163; КрасиковА. Н. Уголовно-правовая охрана прав и свобод человека в России. Саратов, 1996. С. 44.

Убийство матерью новорожденного ребенка215

шался и в советское время, например, в отличие от УК РСФСР, УК Украины относил это преступление к убийствам при смягчающих обстоятельствах (ст.

2.              Детоубийство может быть совершено путем как действия (удушение, нанесение ран, ушибов и т. п.), так и бездействия (например, оставление без кормления, помощи и ухода). Из закона следует, что возможны три ситуации выполнения объективной стороны этого преступления: 1) убийство совершается во время или сразу же после родов; 2) сложилась психотравмирующая ситуация; 3) имеет место состояние психического расстройства, не исключающего вменяемости.

В первой ситуации преступление совершается в ограниченный, небольшой промежуток времени, который подлежит определению в каждом конкретном случае. При этом, если мать начала кормить ребенка, то следует считать, что период «во время или сразу же после родов» завершился. С нашей точки зрения, установление какого-то заранее определенного срока (например, один месяц), когда ребенок считается новорожденным, вряд ли приемлемо.

Во втором случае психотравмирующая ситуация может возникнуть до родов, во время родов или после них. Психотравмирующая ситуация - это оценочное понятие. Наличие или отсутствие ее зависит от многих обстоятельств: от психического состояния женщины; условий, в которых происходили роды; наличия у женщины семьи, условий для проживания с ребенком и т. п.

Что касается состояния психического расстройства, не исключающего вменяемости, то, по нашему мнению, речь идет, как и в ст. 22 УК, об ограниченной вменяемости, определяющей квалификацию преступления. Поэтому по делам данной категории в таких случаях наказание назначается на общих основаниях, но суд вправе при наличии признаков ст. 22 УК назначить одновременно и принудительное лечение.

3.              Для правильной квалификации детоубийства первостепенное значение имеет отграничение его от аборта. Если следовать тексту ст. 106 УК, то при детоубийстве речь идет о лишении жизни новорожденного. Однако важно не только это, но и другое указание – о том, что детоубийство может быть совершено как во время родов,гак и после родов.

216              Глава VI

или даже до появления на свет? На этот вопрос в нашем законодательстве ответа нет, а в литературе высказаны различные точки зрения. М. Д. Шаргородский начало жизни человека связывал с началом дыхания и с моментом отделения пуповины.4 В то же время он писал, что если умышленное лишение жизни ребенка произошло во время родов, иногда можно квалифицировать его как убийство, если часть ребенка уже вне утробы матери.5 Более определенную и аргументированную позицию занимали А. А. Жижиленко и А. А. Пионтковский. Первый полагал, что, пока не начались роды, будет налицо умерщвление плода, а не убийство, но, как только роды начались, в особенности, если часть младенца появилась наружу, можно говорить о рождении человека, убийство которого должно быть наказуемо.6 А. А. Пионтковский считал, что «следует рассматривать как детоубийство не только убийство новорожденного после отделения плода от утробы матери и начала самостоятельной жизни ребенка, но и убийство, совершенное во время родов, когда рождающейся ребенок еще не начал самостоятельной внеутробной жизни (например, нанесение смертельной равны в голову рождающемуся ребенку до того момента, когда он начнет дышать)». Но в последнее время была высказана и другая позиция. А. Н. Красиков, ссылаясь на документы Минздрава России8, утверждает, что ранее высказанные, в том числе и в наших работах, взгляды устарели. Однако, как нам кажется, свою позицию он аргументирует недостаточно четко, подменяя вопрос о том, когда необходимо считать умерщвление появившегося или появляющегося на свет плода убийством, вопросом о живорожденности плода. В конечном счете, его позицию можно понять так, что убийством следует считать лишение

ШаргородскийМ. Д. Указ. соч. С. 59. 1953.

5 ШаргородскийМ. Д. Ответственность за преступления против личности. Л.,

6              ЖижиленкоА.

7              Курс советского уголовного права. М., 1971. Т. V. С. 22.

8              Имеются в виду приказ Минздрава России и постановление Госкомстата России от 4 декабря 1992г. «О переходе на рекомендованные Всемирной организацией здравоохранения критерии живорождения и мертворождения» и Инструкция Минздрава России «Об определении критерия живорождения и мертворождения, перенантального периода», изданная в развитие упомянутого приказа (КрасиковА. Н. Указ. соч. С. 10-11).

Убийство матерью новорожденного ребенка217

жизни появившегося на свет младенца, начавшего самостоятельную жизнь.9

Во-первых, в приведенных А. Н. Красиковым выдержках из приказа и Инструкции Минздрава прямо по рассматриваемому вопросу ничего не говорится. Во-вторых, рекомендации Минздрава, разумеется, могут иметь значение для решения некоторых юридических вопросов, например, когда речь идет о причинении вреда здоровью, но не для решения рассматриваемого вопроса и доктрины уголовного права. А. Н. Красиков, аргументируя свою точку зрения, сослался на авторитет Н. С. Таганцева, который действительно называл объектом убийства жизнь человека. Однако это не аргумент, поскольку данное обстоятельство никто не отрицает, да и, по существу, умерщвление рождающегося или родившегося, но не начавшего дышать ребенка, безусловно, посягает на его жизнь.

В связи с рассмотрением вопроса о разграничении аборта и убийства при рождении ребенка отметим, что в некоторых странах имеются законодательные решения. В Уголовном кодексе Индии, например, предусмотрено, что «причинение смерти живому ребенку в утробе матери не является убийством. Но причинение смерти живому ребенку, если какая-либо его часть появилась из утробы, хотя бы ребенок и не начал дышать или не полностью родился, может рассматриваться как убийство».10 Включение в УК РФ нормы аналогичного содержания прервало бы затянувшийся спор в доктрине уголовного права и способствовало бы усилению уголовно-правовой охраны жизни рождающегося человека.

Что касается квалификации действий, направленных на убийство, если речь идет и мертворожденном ребенке (о чем, по существу, упоминается в упомянутых документах Минздрава), то решение должно приниматься по общим правилам оценки фактической ошибки при совершении преступления.

4. В литературе было высказано мнение, что убийство новорожденного ребенка матерью, которая находилась «в нормальном состоянии во время родов», должно влечь за собой ответственность на общих основаниях, т. е. не по ст. 106 УК11. В принципе вопрос по-

9              КрасиковА.Н. Указ. соч. С. 9-13.

10              Уголовный кодекс Индии. М., 1958. С. 151.

11              КрасиковА. Н. Указ. соч. С. 47.

218              Глава VI

ставлен правильно, но его следует сформулировать более широко: возможна ли квалификация такого преступления не по ст. 106, а по ч. 1 или ч. 2 ст. 105 УК? Сложность ответа на данный вопрос состоит в том, что в ст. 106 УК, наряду с указанием на психотравмирующую ситуацию и психическое расстройство, говорится об убийстве матерью новорожденного ребенка «во время или сразу же после родов» без каких-либо дополнительных характеристик субъекта преступления (матери). Из этого, на наш взгляд, следует, что «нормальное состояние», когда не установлена психотравмирующая ситуация и отсутствуют психические аномалии, не может быть критерием для отграничения детоубийства от других видов убийства. Но это не ответ на уточненный нами вопрос. Представляется, что к его решению следует подходить с более общих и рассмотренных ранее позиций квалификации преступлений, а именно: изменяются ли характер и признаки детоубийства, если беременная женщина заранее, до родов готовилась к этому преступлению? В тех случаях, когда данное обстоятельство установлено, вряд ли можно считать, что имеют место и значение обстоятельства, которые, согласно ст. 106 УК, влияют на квалификацию детоубийства.

Изучение судебной практики по делам о детоубийстве показывает, что в большинстве случаев это преступление совершается преднамеренно, когда виновная заранее готовится избавиться от ребенка и с этой целью скрывает беременность.

Убийство матерью новорожденного ребенка219

5. Детоубийство необходимо отграничивать от других видов убийства. Правильное решение этого вопроса по действующему законодательству имеет значение не только для квалификации, но и для оценки общественной опасности совершенного преступления, для назначения меры наказания, устранения условий, способствовавших совершению преступления, и т. п.

Если исходить из ст. 106 УК, то она ограничивает совершение данного преступления, как уже указывалось, небольшим промежутком времени, который подлежит определению в каждом конкретном случае. От этого будет зависеть разграничение рассматриваемых смежных преступлений, предусматривающих возможность различной квалификации убийства ребенка.

Из дел о детоубийстве усматривается, что к этому преступлению относятся такие убийства, которые совершены сразу же после рождения ребенка, когда не принимается никаких мер к отделению пуповины и к кормлению, т. е. вся обстановка свидетельствует о том, что для сохранения жизни новорожденного не принималось никаких активных мер.

Когда же мать предприняла меры к сохранению жизни ребенка, а затем совершила убийство, его нельзя, по нашему мнению, квалифицировать по ст. 106 УК. Например, Свердловский областной суд расценил как совершенное при отягчающих обстоятельствах убийство 8-дневного ребенка, совершенное Ж. совместно с другими лицами. При убийстве было использовано беспомощное состояние потерпевшего, и в лишении жизни ребенка принимало участие еще два лица. Эти обстоятельства отягчали данное преступление.

В другом случае Н. скрывала беременность, не регистрировалась в женской консультации, готовила материалы для сокрытия тайны детоубийства, которое совершила, но была уличена. В ходе расследования, которое проводилось в г. Орел, выяснилось, что она ранее совершила аналогичное преступление, но осталась безнаказанной. Ее действия, по нашему мнению, подлежат квалификации по ст. 103 УК РСФСР и по п. «в» и «н» ч. 2 ст. 105 УК (как убийство младенца, находившегося в беспомощном состоянии, совершенное неоднократно).

Исследователи вполне обоснованно отмечают, что государство фактически устранилось от преследования женщин, совершивших убийства младенцев. Это подтверждается статистикой. Так, по дан-

220              Глава VI

ным Верховного Суда РФ, в 2001 г. во всей России было осуждено за убийство по ст. 106 УК всего 80 женщин, в то время как только в Санкт-Петербурге и Ленинградской области совершается не менее 250 убийств младенцев ежегодно. Эти убийства почти не раскрываются и не расследуются. Потерпевший мертв, а самый, казалось бы, близкий человек - мать - сама лишила его жизни. Милиция у нас, как отмечалось, преступников искать не склонна. Однако в сложившейся ситуации не в меньшей степени «виновен» уголовный закон. В ст. 106 УК ответственность не дифференцируется в зависимости от обстоятельств преступления. Виновная, совершившая такое преступление, даже неоднократно, может легко ускользнуть от наказания. В связи с этим возникает необходимость изменения редакции ст. 106 УК с тем, чтобы устранить отмеченные выше недостатки. Мы согласны с предложением С. Ф. Милюкова о разграничении состояния ограниченной вменяемости и психотравмирующей ситуации при совершении этого преступления, а также о необходимости учесть, что такое убийство в состоянии психотравмирующей ситуации совершается впервые.12 Здесь фактически предлагается два вида убийства новорожденного с дифференциацией ответственности и выдвигаются дополнительное условие - совершение преступления впервые.

В заключение рассмотрения вопросов квалификации убийства матерью новорожденного ребенка необходимо сделать следующие выводы:

В ст. 106 УК названы три обстоятельства, позволяющиеквалифицировать детоубийство по этой статье: 1) совершение вовремя или сразу же после родов; 2) при наличии психотравмирующей ситуации; 3) в состоянии психического расстройства, не исключающего вменяемости.

Представляется, что период «во время или сразу же послеродов» ограничен небольшим промежутком времени; если же матьначалакормитьребенка,этотпериодследуетсчитатьзавершившимся.

12 МилюковС. Ф. Российское уголовное законодательство. Опыт критического анализа. СПб., 2000. С. 221. Более подробно вопросы ответственности по ст. 106 УК см.: ПоповА. Н. Преступления против личности при смягчающих обстоятельствах. С. 22-64.

Убийство матерью новорожденного ребенка221

Психотравмирующая ситуация - оценочное понятие, на ееналичие может повлиять: психическое состояние женщины, условия состоявшихся родов, наличие у женщины семьи и условий дляпроживания с ребенком и т. п.

Наличие психического расстройства, не исключающего вменяемости,характеризуетсяпсихическимианомалиями,которыедолжна установить судебно-психиатрическая экспертиза.

При разграничении аборта и детоубийства последним надосчитать и те случаи, когда ребенок (или часть его) появился из утробы матери и даже еще не начал дышать; такой подход в максимальной степени обеспечивает уголовно-правовую охрану родившегося (или рождающегося) человека.

Представляется, что предварительная подготовка беременной женщины к убийству младенца, когда данное обстоятельствобезусловно установлено, дает достаточные основания для неприменения ст. 106 УК; по данному вопросу было бы желательно получить разъяснение Пленума Верховного Суда РФ.

УК РФ следовало бы дополнить нормой, устанавливающеймомент, с которого начинается уголовно-правовая защита жизнирождающегося человека.

Предлагается ст. 106 УК изложить в следующей редакции:«1. Убийство матерью новорожденного ребенка в состоянии психического расстройства, не исключающего вменяемости, - наказывается лишением свободы сроком до трех лет; 2. То же деяние,совершенное впервые в условиях психотравмирующей ситуации, - наказывается лишением свободы сроком до шести лет».