1. Выпуск ценных бумаг и торговля ими: правовое регулирование на федеральном уровне
Значительная часть федерального законодательства, посвященная открытым корпорациям, включает в себя положения, регулирующие выпуск ценных бумаг и торговлю ими[2815]. Основная цель правового регулирования на федеральном уровне — зашита интересов инвесторов, приобретающих ценные бумаги.
Эта цель достигается двумя путями. Во-первых, корпорации-эмитенты должны раскрывать точную текущую информацию о себе. В отличие от других вещей, ценные бумаги не имеют внутренней ценности (стоимости) и могут выпускаться практически без существенных затрат и в неограниченных количествах. Стоимость ценных бумаг зависит от прибыльности и перспектив развития эмитента. Следовательно, точная информация об эмитенте имеет существенное значение при принятии решения о приобретении его ценных бумаг. Во-вторых, федеральное законодательство стремится сделать информацию о корпорации доступной всем ее акционерам в равной степени. Поэтому закон предусматривает наказание лиц, использующих «внутреннюю» конфиденциальную информацию о корпорации-эмитенте для совершения выгодных сделок с акциями данной компании.Основные федеральные законы о ценных бумагах. Федеральное регулирование выпуска и обращения ценных бумаг началось вскоре после обвала фондового рынка в 1929 году[2816]. Были приняты два основных федеральных закона — Закон о ценных бумагах 1933 года [the Securities Act of 1933J (далее - ЗЦБ) и Закон об операциях с ценными бумагами 1934 года [the Securities Exchange Act of 1934] (далее— ЗОЦБ). Хотя эти нормативные акты тесно связаны друг с другом, они касаются различных сторон рынка ценных бумаг. ЗЦБ в основном регулирует выпуск новых ценных бумаг. Этот закон требует от эмитентов, чтобы все существенные факты, относящиеся к выпуску новых ценных бумаг, были бы публично изложены в заявлении о регистрации и представлены потенциальным покупателям в форме «проспекта»[2817].
ЗОЦБ же в первую очередь регулирует покупку и продажу ценных бумаг, которые уже обращаются на открытых рынках[2818]. Этот закон требует раскрытия всей важной информации, которая должна быть известна акционерам и потенциальным покупателям. Он налагает на все корпорации, торгующие ценными бумагами на фондовых биржах, обязанность постоянного раскрытия информации; такая же обязанность возложена и на компании, активы которых превышают 5 миллионов долларов, а число акционеров составляет 500 или более лиц. В соответствии с Законом 1934 года была создана федеральная Комиссия по ценным бумагам и фондовым биржам, которая несет ответственность за применение и исполнение федерального законодательства о ценных бумагах. Закон 1934 года уполномочивает Комиссию издавать акты, запрещающие любые манипуляции, обман или махинации, что касается приобретения и продажи ценных бумаг[2819].Применение норм законодательства о ценных бумагах. Нарушения законодательства о ценных бумагах подлежат преследованию государством - Комиссией по ценным бумагам и фондовым биржам — в уголовном и гражданском порядке. Однако основным способом принуждения к исполнению норм законодательства о ценных бумагах является привлечение к судебной ответственности частным образом путем предъявления исков со стороны частных лиц и компаний, что поощряется и стимулируется федеральным законодательством и законами некоторых штатов.
Правило ЮЬ-5. Правило 10Ь-5, принятое КЦБФБ в соответствии с федеральным Законом 1934 года, является основой многих судебных процессов, связанных с противоправным раскрытием информации или противоправным отказом в раскрытии информации со стороны корпораций[2820]. Это правило объявляет незаконным любое «ложное заявление о существенном факте» или вводящее в заблуждение умолчание, а также «любой акт, практику или курс предпринимательской деятельности, которые могут или могли бы быть квалифицированы как мошенничество в отношении любого лица или обман любого лица в связи с покупкой или продажей любой ценной бумаги».
Любой акционер, а также любое другое лицо, которому нанесен ушерб упомянутыми деяниями, может предъявить иск о возмещении убытков. Закон 1934 года применяется к опционам на покупку акций и к искажающим факты заявлениям, сделанным в устной форме[2821].Ответственность корпорации может быть существенной, когда используется институт группового иска [class action] с целью возместить убытки всем акционерам, которые потеряли деньги в результате нарушения Правила 1ОЬ-5[2822]. После нескольких лет расширения судопроизводства по такого рода делам Верховный суд США решил сократить количество этих дел, установив требование о «заведо- мости» [scienter], согласно которому акционеры-истиы должны были доказать, что ответчик-корпорация действовал намеренно, заведомо зная о последствиях, и что любое ложное заявление или умолчание были предприняты с намерением обмануть акционеров или манипулировать ими[2823].
Тем не менее, наличие мошенничества или умысла может быть установлено судьей или присяжными только после полного судебного разбирательства дела. Компании-ответчики часто ошушают на себе давление с целью побудить их урегулировать вне суда даже необоснованные иски. При этом компании должны принимать во внимание такие факторы, как уплату судебных издержек, падение престижа компании в результате публикаций в прессе, а также возможность, пусть даже и ничтожную, возмещения разорительных убытков по групповому иску. Жалобы компаний на такие «вымогательские» иски («strike» suits) побудили Конгресс США одобрить в 1995 году внесение наиболее масштабных с момента принятия законов 1933 и 1934 годов изменений в текст этих актов[2824]. В соответствии с этими изменениями была создана своего рода «безопасная гавань» для заявлений эмитентов, которые носят характер прогнозов и сопровождаются «явно предупреждающими заявлениями». Истцы должны доказать, что заявления-прогнозы были сделаны с «явным знанием» того, что они являются «ложными и вводящими в заблуждение». Были также установлены строгие ограничения на раскрытие информации ответчиком по требованию истца во время рассмотрения судом ходатайства ответчика об отклонении иска или о вынесении судом решения в порядке упрощенного судопроизводства.
Это защищало ответчика от последствий раскрытия информации по требованию истца до того момента, пока суд не определит, имеет ли исковое требование под собой основания[2825]. Кроме того, были установлены обязательные санкции в отношении истцов за подачу необоснованных исков, ограничение на возмещение убытков, ограничение размера адвокатского гонорара до определенного процента от суммы возмещения убытков по групповому иску. Также были установлены квалификационные требования по отношению к лицам, которые участвуют в предъявлении группового иска. Закон исходит из того, что в эту категорию входит истец, имеющий наибольшее количество акций компании-ответчика, а не лицо, подавшее иск первым[2826].Незаконные сделки с ценными бумагами с использованием «внутрикорпоративной» конфиденциальной информации [insider trading]. Правило 10b-5 используется для контроля над вводящими в заблуждение заявлениями-прогнозами компаний. Менее очевидна роль этого правила в вопросе контроля над незаконными сделками с ценными бумагами с использованием конфиденциальной информации. Незаконные сделки представляют собой куплю-продажу ценных бумаг лицами, которые получили важную «внутрикорпоративную» конфиденциальную информацию о состоянии компании или ее бизнеса, которая могла бы иметь значение для определения стоимости ценных бумаг этой компании. В целом ряде административных решений и запретительных приказов судов, которые выносились, начиная с 1960-х годов, и кульминацией которых было решение Апелляционного суда США (по 11 федеральному апелляционному округу) по делу Securities amp; Exchange Commission v. Texas Gulf Sulphur Corp.[2827], КЦБФБ убеждала суды в том, что требования Правила 10-Ь-5 о раскрытии информации возлагают на лиц, обладающих «внутрикорпоративной» конфиденциальной информацией о ценных бумагах, обязанность либо раскрыть эту информацию, либо воздержаться от торговли такими ценными бумагами до тех пор, пока такая информация не станет достоянием гласности. В деле Securities amp; Exchange Commission v.
Texas Gulf Sulphur Corp. должностные лица корпорации закупили ценные бумаги в значительных размерах после того, как им стала известна (но до ее публичного обнародования) информация об обнадеживающих перспективах разведывательного бурения на площадях предполагаемых нефтяных и газовых месторождений, являющихся собственностью компании.В соответствии с Правилом 10Ь-5 ответственность возлагается только на лиц, в обязанности которых входит «раскрытие информации и воздержание от действий по купле-продаже ценных бумаг». Это, безусловно, касается должностных лиц и наемных работников корпорации, которые имеют фидуциарные обязанности перед своей компанией. Однако лица, в настоящий момент не нанятые эмитентом, при совершении сделок с ценными бумагами могут нести ответственность за использование конфиденциальной информации, полученной во время работы в компании. Это рассматривается как нарушение обязательств перед работодателем. Например, не так давно рассматривалось дело юриста, который получил закрытую информацию в процессе своей работы над планируемым тендерным предложением и затем использовал ее при совершении сделок с ценными бумагами. Верховный суд США установил, что это является нарушением обязательств этого лица перед своей адвокатской фирмой и ее клиентом не использовать преимуществ обладания внутренней информацией, полученной в рамках отношений между адвокатом и клиентом. Поэтому такое поведение представляло собой мошенничество, связанное с куплей-продажей ценных бумаг.
Другие виды ответственности лиц, имеющих доступ к внутренней информации о корпорации и использующих ее для торговли ценными бумагами (инсайдеров). Активное применение мер по борьбе с торговлей ценными бумагами инсайдерами, включая предъявление исков к инсайдерам, также связано с содержанием статьи 16 Закона 1934 года[2828]. Пункт (Ь) статьи 16 предназначен для противодействия незаконным сделкам с ценными бумагами. Данное положение Закона 1934 года предусматривает наказание за получение «кратковременной» прибыли, то есть прибыли от сделок с ценными бумагами, которые имели место в течение шестимесячного периода, полученной должностными лицами, директорами и владельцами 10 процентов акций открытой корпорации.
Иск может быть подан корпорацией или любым акционером. Доказательство того, что ответчик действительно использовал конфиденциальную информацию, не является необходимым для возмещения убытков. В отличие от нарушений правила 10Ь-5, при нарушении пункта (Ь) статьи 16 Закона 1934 года не требуется доказывания наличия умысла, достаточно факта наличия небрежности. К числу обязательных требований относится лишь доказательство купли или продажи (очередность операций не имеет значения) ценных бумаг в течение шестимесячного периода и получение прибыли, размер которой определяется с применением достаточно либеральной формы отчетности. Лица, на которых потенциально распространяется ответственность, предусмотренная пунктом (Ь) статьи 16, обязаны представлять отчеты о своих сделках в федеральную Комиссию по ценным бумагам и фондовым биржам. Эти отчеты публикуются, что облегчает установление и доказывание факта правонарушения. Действительно, есть юристы, которые хорошо зарабатывают тем, что изучают эти отчеты и сообщают корпорациям о случаях незаконной торговли, а также, если это необходимо, предъявляют иск от имени корпорации. Незаконно полученные прибыли инсайдеров взыскиваются в пользу корпорации, но гонорар адвоката может быть присужден адвокату истца из средств, полученных в результате успешного судебного разбирательства[2829].Ответственность может распространяться и на лиц, получивших «подсказку» [tippee] о конфиденциальной информации и использовавших ее к своей выгоде. Однако для того, чтобы привлечь их к ответственности, необходимо доказать, что лицо, предложившее «подсказку», извлекло из этого выгоду либо в виде денег, либо в форме косвенного приобретения соответствующей «репутации»[2830].
По настоянию Комиссии Конгресс США в 1980-е годы усилил ответственность за незаконные сделки с ценными бумагами с использованием конфиденциальной информации, предоставив Комиссии право требовать возмещения незаконно полученных прибылей в троекратном размере, а также ужесточил уголовные наказания и предусмотрел поощрительную «премию» для частных истцов в размере 10 процентов от сумм возмещения[2831].
2. Законодательство штатов о «голубом небе»
В дополнение к федеральному законодательству, регламентирующему институт ценных бумаг, каждый штат имеет собственные законы, регулирующие предложения о продажах и продажи ценных бумаг в границах штата. Эти акты называют законами «о голубом небе» [«blue sky» laws)[2832]. Так же, как и федеральные акты, законы штатов «о голубом небе» требуют от эмитентов раскрытия информации и соблюдения норм, направленных против мошенничества. Как правило, эти законы заполняют пробелы в федеральном законодательстве, требуя регистрации и соответствия установленным требованиям тех видов ценных бумаг, которые не регулируются федеральными актами. Законы «о голубом небе» сильно отличаются от штата к штату, хотя большинство из них соответствует Единообразному акту о ценных бумагах, принятому в 30 штатах[2833].