Вопросы налога на прибыль в случаях слияния и ликвидации корпораций
Слияние и реорганизация корпораций. Вопросы слияния и реорганизации рассматривались в главе XV[3178]. Если корпорация приобретает акции или активы другой корпорации в обмен на свои акции, изменяет место регистрации, или изменяет размер своего уставного капитала, то каждый из этих случаев, скорее всего, будет расценен как влекущий прибыль или убыток, по крайней мере, для одного из участников такой сделки.
Однако большинство таких операций приводят к тому, что собственники акций одной корпорации получают в собственность акции другой корпорации или иные акции первой корпорации; причем активы корпорации не изменяют своей принадлежности. Следовательно, представляется неприемлемым облагать такие операции налогом на прибыль. В соответствии с данным рассуждением, Налоговый кодекс перечисляет семь базовых операций, участники которых могут рассчитывать на статус «реорганизации»[3179]. Подобный статус гарантирует, что прибыль или убыток участников реорганизации не будут учитываться для целей налогообложения[3180]. В манере, сходной с иными, уже изученными основаниями признания операций обмена не влекущими прибыль или убытки, в данном случае любая реализованная прибыль или убыток консервируются в форме замененной или переданной остаточной стоимости[3181]. Далее, как и в случае других оснований непризнания прибыли или убытков, факт получения любых денежных средств или имущества в форме «материальной выгоды» [boot], ведет к признанию реализованной прибыли для налоговых целей в пределах полученной выгоды[3182].Ликвидация В сходной манере с тем, как Налоговый кодекс наделяет статусом «связанных с обменом» те денежные средства, которые были получены в ходе определенных операций выкупа акций или частичной ликвидации, он наделяет тем же статусом «выплаты, которые осуществляются в пользу акционеров в связи с полной ликвидацией корпорации»[3183]. Таким образом, ситуация рассматривается так, как если бы акционеры продали свои акции корпорации и зачли остаточную стоимость акций против полученной прибыли.
Как и в случае частичной ликвидации или выкупа акций, акционеры могут также получить преимущества от рассмотрения прибыли или убытков в качестве прироста или потери капитала. На уровне корпорации ситуация будет рассматриваться таким образом, как если бы имущество «было продано получателю по рыночной стоимости»[3184]. Если рыночная стоимость активов корпорации превышает их остаточную стоимость, будет получена прибыль, с которой будет взиматься налог[3185]. И, в качестве последнего штриха, нужно сказать, что убытки, хотя и реализованные и признанные таковыми для целей налогообложения, никак не могут быть использованы налогоплательщиком в ситуации, когда у него нет достаточного текущего дохода, из которого можно было бы вычесть такие убытки, если только налогоплательщик не может причислить такие убытки к предыдущим налоговым годам согласно другим статьям Налогового кодекса[3186].Налогообложение «сквозных» или «фискально-прозрачных» организаций
Определенные виды хозяйствующих организаций всегда рассматривались Налоговым кодексом только как своего рода посредники для распределения доходов и убытков, а не в качестве самостоятельных субъектов, подлежащих налогообложению. Наиболее распространенной формой таких «сквозных» [pass-through] или «фискально-прозрачных» [fiscally transparent! организаций является товарищество [partnership]. Согласно налоговым правилам, касающимся товарищества (подраздел К главы 1 Налогового кодекса), весь доход и все убытки товарищества распределяются «сквозь» него непосредственно между товарищами пропорционально долям их участия в товариществе.
С предпринимательской точки зрения, товарищество долгое время являлось предпочтительной формой организации бизнеса вследствие того, что оно предоставляет товарищам более гибкие возможности в отношении деталей организации деятельности товарищества. Товарищества с ограниченной ответственностью [limited partnerships] даже обеспечивают коммандитных товарищей [limited partners] возможностями свести к минимуму их ответственность по обязательствам.
В отличие от корпораций практически каждый детальный аспект деятельности товарищества может быть предметом договоренности между товарищами. С точки зрения налогообложения товарищества, в особенности ограниченные товарищества, являются популярными формами организации бизнеса, по крайней мере, по двум причинам. Во-первых, данный вид организаций не подвергается двойному налогообложению прибыли подобно корпорациям. Во-вторых, их финансовая «прозрачность» позволяет им «пропускать сквозь себя» налоговые убытки, распределяя их непосредственно между товарищами даже в ситуации, когда товарищество функционирует с извлечением прибыли[3187].Наибольшее распространение такого свойства товарищества, как способность «пропускать» сквозь себя убытки, нашло в сфере деятельности венчурных предприятий, занятых сделками с недвижимостью. В этом виде предпринимательской деятельности ускоренное снижение стоимости зданий может вести к убыткам, которые переносятся в налоговую декларацию товарища (для уравновешивания иных доходов товарища), хотя при этом само предприятие генерирует превышение наличных поступлений нал платежами (что не облагается налогом в связи с упомянутыми убытками). Конечно, вследствие того, что ускоренное снижение стоимости понижает остаточную стоимость имущества товарищества, при прекращении существования товарищества обычно эти, некоторым образом искусственно созданные убытки восстанавливались, принося прибыль и, соответственно, повышая выплачиваемые суммы налогов. Однако отсрочка налоговых выплат и использование учитываемых убытков в более ранние периоды обеспечивали существенные преимущества для состоятельных инвесторов, которые могли использовать такие убытки для вычета из сумм получаемых доходов.
За последние три десятилетия вследствие широкого и «изобретательного» использования товариществ в таких областях, как торговля недвижимостью, правила подраздела К, относящиеся к товариществам, обросли значительным массивом нормативных актов министерства финансов, судебных решений и научных комментариев.
Эти правила были распространены также на более новые формы «сквозных» организаций, таких, как компании с ограниченной ответственностью, которые с точки зрения налогообложения рассматриваются таким образом, как если они были бы товариществами.Выбор формы организации: предписание о самостоятельном выборе статуса. На протяжении нескольких десятилетий СВД спорила с налогоплательщиками по поводу того, является ли та или иная организационная форма более близкой по статусу к корпорации, а следовательно к ней должно применяться двойное налогообложение, либо к товариществу, а следовательно, она может «пропускать» через себя прибыль и убытки для распределения между участниками. В середине 1990-х годов СВД, наконец, решила дать разрешение некорпоративным коммерческим организациям (таким, как общество с ограниченной ответственностью) осуществлять выбор: будут ли они облагаться налогом как «общество» [association] (родовое понятие, включающее корпорации), или как товарищество. Нормативные акты министерства финансов о самостоятельном выборе статуса были приняты ближе к концу 1996 года[3188].
Корпорации типа S. До появления в последние два десятилетие компаний с ограниченной ответственностью, существовало лишь два способа получить и преимущество ограниченной ответственности, которое имеют корпорации, и налоговую «прозрачность» по отношению к доходу и убыткам. Один из таких способов был связан с товариществом с ограниченной ответственностью. Однако всегда существовала опасность, что СВД примет решение рассматривать такое товарищество в качестве корпорации. Другой способ заключался в использовании «корпорации типа S». Эта корпорация получила свое наименование от подраздела S главы 1 Налогового кодекса[3189]. Корпорация типа S позволяет непосредственно акционерам учитывать в налоговых целях прибыль и убытки корпорации, что во многом напоминает правила о товариществе. Тем не менее корпорация типа S должна удовлетворять достаточно строгим требованиям. Например, корпорация типа S не может иметь более 75 акционеров.
Все акционеры должны являться физическими лицами (за некоторыми редкими исключениями). Такая корпорация может иметь только один вид акций[3190]. Несмотря на эти ограничения, корпорация типа S играет значительную роль в сфере малого бизнеса. Компания с ограниченной ответственностью (даже перед изданием предписания о свободном выборе статуса) во многом заменила корпорацию типа S. Время покажет, произойдет ли окончательная замена.Траст и управление имуществом умершего. Траст [trust] (обычно используемый для управления личным имуществом) и управление имуществом умершего [estate] являются, строго говоря, налогооблагаемыми единицами[3191]. Однако они могут осуществлять вычеты в размере дохода, который распределен среди бенефициаров. Таким образом, если весь их доход распределяется, они фактически становятся «фискально-прозрачными» организациями. Но нужно сказать, что в случае, если доход не будет распределен, они будут облагаться на уровне налогообложения траста. Несмотря на кажущуюся простоту описания, область налогообложения доходов трастов и управления имуществом умершего является достаточно сложной[3192]. *