Организационная структура и полномочия
Структура собственности и управления корпорации организованы на трех уровнях: (1) акционеры; (2) директора и (3) должностные лица. В систему управления входят директора, должностные лица и иногда акционеры, контролирующие крупные пакеты акций.
Каждая группа имеет очерченный круг полномочий.Права и обязанности акционеров. Права акционеров устанавливаются учредительными договорами, уставами и общими законами данного штата об учреждении корпораций. Акционеры имеют абсолютное или ограниченное право ознакомления с протоколами, отчетами и другими документами корпорации в надлежащих целях, например, с целью получения информации о делах корпорации[2767]. Сами акционеры не занимаются управлением делами корпорации и не имеют права в индивидуальном порядке действовать от ее имени. Вместо этого их полномочия осуществляются коллективно при голосовании на собраниях акционеров. Законодательство большинства штатов обязывает корпорации проводить ежегодные собрания акционеров с письменным уведомлением участников.
Каждый акционер имеет количество голосов, равное числу обыкновенных акций, которыми он владеет. Для того чтобы реализовать свое право голоса, акционерам необязательно лично присутствовать на собрании. Они могут голосовать через представителя, которому выдается соответствующий документ, именуемый «доверенностью» [proxy]. Учитывая большое число акционеров в большинстве открытых корпораций, голосование по доверенности является общепринятой практикой.
Право голоса дает акционерам возможность осуществлять контроль над корпорацией тремя способами: (1) путем избрания и смешения директоров[2768], (2) путем внесения изменений в учредительный договор или устав корпорации и (3) путем одобрения или отклонения важных решений, затрагивающих структуру и статус самой корпорации, например решения о слиянии с другой корпорацией[2769].
Обязанности акционеров немногочисленны.
Поскольку в корпорации действует принцип ограниченной ответственности, акционеры не отвечают по долгам и другим обязательствам корпорации, за исключением случаев «приподнимания корпоративной вуали» [piercing the corporate veil], о чем речь пойдет ниже[2770]. В случае, если корпорация терпит крах, ее акционеры лишаются лишь своих инвестиций[2771].Права акционеров открытых корпораций. В больших открытых корпорациях у акционеров практически отсутствуют управленческие полномочия. Доверенности на голосование, выдаваемые акционерами, доставляются менеджерам, которые избирают директоров, а последние, в свою очередь, вновь назначают на свои должности избравших их менеджеров. Большинство акционеров не стремится осуществлять какой-либо контроль над менеджерами. Это объясняется следующими обстоятельствами. Во-первых, обычно акционеры рассматривают себя как пассивных инвесторов, а не как собственников корпорации. Во-вторых, они часто сомневаются в том, что своим вмешательством в дела корпорации или в процесс назначения менеджеров могут оказать благотворное воздействие на бизнес. В-третьих, даже если бы они захотели проявлять ббльшую активность, это потребовало бы затрат времени, денег и энергии для получения информации о делах корпорации или доверенностей от других акционеров на участие в голосовании от их имени[2772]. Следовательно, когда акционер получает уведомление о собрании вместе с бюллетенем, в котором указаны рекомендуемые варианты заочного голосования, он в большинстве случаев просто заполняет бюллетень в пользу руководства корпорацией или выбрасывает уведомление вместе с сопроводительными бумагами в мусорную корзину.
В случае если акционер желает принять более активное участие в процессе управления, он сможет найти определенное подтверждение таких своих полномочий. Так, статья 14 федерального Закона о рынке ценных бумаг [the Securities Exchange Act] и изданные на его основе подзаконные акты регулируют порядок предоставления доверенностей акционерами открытых корпораций[2773].
Кроме того, для того, чтобы избежать мошенничества и обмана в сообщениях руководства корпорации акционерам, упомянутый закон и изданные на его основе подзаконные акты требуют, чтобы представляемый ежегодный отчет корпорации отвечал бы конкретным требованиям. Регламентировано содержание извещений для акционеров при испрашивании доверенности на голосование. Руководство обязано включать в любое такое извещение предложения акционеров, а также доводы в их обоснование. Руководство должно также предоставить акционерам возможность голосовать по предложениям администрации или акционеров по вопросам, вклю- ценным в извещения. Статья 14 указанного закона считается воплощающей политику «корпоративной демократии» и стремление предупредить положение, при котором руководство корпорации считало бы ее личной собственностью[2774].Директора. Директора несут ответственность за управление корпорацией и выработку ее курса деятельности. Первоначальные директора обычно определяются в учредительном договоре или избираются учредителями. Они занимают свои должности обычно до первого ежегодного собрания акционеров или до тех пор, пока их преемники не избираются и не утверждаются в своих должностях. Впоследствии директора избираются большинством голосов на собраниях акционеров и занимают свои должности в течение одного года[2775]. Число директоров различается в зависимости от конкретной корпорации. В некоторых штатах законодательство требует наличия минимум трех директоров, в других — одного.
Директора регулярно встречаются на заседаниях правления корпорации для обсуждения вопросов ведения бизнеса. При этом директора не могут индивидуально представлять корпорацию; они могут действовать только как всё правление корпорации. Так, в отличие от действий наемных служащих корпорации, действия которых от имени корпорации могут налагать обязательства на корпорацию, директора могут совершать подобные действия только, когда они утверждаются большинством голосов правления. На директорах лежит ответственность за принятие всех главных решений, касающихся курса деятельности корпорации, которые необходимы для управления всеми делами корпорации: как объявление и выплата дивидендов акционерам, утверждение главного курса деятельности корпорации, назначение и освобождение от должности должностных лиц и служащих и осуществление за ними контроля, принятие решений по финансовым вопросам.
Директора как лица, контролирующие собственность других лиц, являются «фидуциариями», у которых имеются обязанности как по отношению к акционерам, так и по отношению к самой корпорации. Фидуциарные обязанности директоров включают обязанность проявлять заботливость и обязанность блюсти лояльность. Обязанность проявлять заботливость влечет за собой необходимость быть честным и обязательство вести корпоративный бизнес с должной осмотрительностью. Директора должны проявлять такую степень заботливости, которую разумный и осмотрительный человек проявил бы при ведении своих личных дел, что включает и обязанность быть постоянно осведомленными о делах корпорации[2776]. Обязанность блюсти лояльность по отношению к корпорации означает, что директора, помимо прочего, не имеют права использовать активы корпорации или конфиденциальную корпоративную информацию в своих личных интересах или для получения личной выгоды. Они не могут также вступать в какую-либо конкуренцию со своей корпорацией, узурпировать предоставляемые им в силу их должности корпоративные возможности, заниматься торговлей внутренней информацией корпорации или продавать кому-либо контроль над корпорацией[2777]. Директор, который нарушает либо обязанность проявлять заботливость или обязанность проявлять лояльность, может быть призван к ответу перед корпорацией и ее акционерами.
Должностные лица. Должностные лица корпорации отвечают за повседневное функционирование корпорации. В большинстве случаев эти лица назначаются и смещаются правлением. Традиционные титулы должностных лиц корпорации включают «главный исполнительный директор» [chief executive officer], президент (president], вице-президент [vice-president], казначей [treasurer] и секретарь [secretary]. Эти должностные лица исполняют решения правления корпорации и занимаются вопросами оперативного управления. Срок пребывания в должности этих лиц обычно определяется контрактом, но может и зависеть от усмотрения правления.
При ведении дел корпорации должностные лица несут те же фидуциарные обязанности заботливости и лояльности в отношении корпорации и акционеров, что и директора, и на них возложены такие же обязательства, что касается недопустимости узурпации возможности и конфликта интересов[2778].
На них, как и на директоров, распространяется правило, согласно которому любые попытки заключить контракт от имени корпорации без должного уполномочия влекут за собой либо возникновение личной ответственности по заключенному ими контракту либо ответственности перед корпорацией. Даже уполномоченные должностные лица могут нести сторону о том, что заключают контракт в качестве представителей корпорации.Иски акционеров. Многие вышеперечисленные обязанности руководства корпорации могут стать основанием для предъявления исковых требований акционерами в связи с нарушением этих обязательств. Акционеры могут предъявить корпорации либо «прямой» [direct], либо «производный» [derivative] иск акционера. Наиболее типичным примером «прямого» иска акционеров может служить их обрашение в суд с целью заставить руководство компании объявить и выплатить дивиденды[2779]. Такой иск является «прямым», потому что он обеспечивает принудительное исполнение обязательства корпорации, имеющего прямое отношение к акционерам.
«Производный» иск акционера представляет собой требование к суду обеспечить выполнение того или иного обязательства по отношению к корпорации. В этих случаях акционеры обращаются в суд с исковыми требованиями от имени корпорации, которой нанесен ущерб. В тех случаях, когда неправомерные действия должностных лиц или директоров наносят ущерб самой корпорации, именно корпорация имеет право выдвигать исковые требования в отношении своих собственных должностных лиц или директоров. Однако следует иметь в виду, что эти лица контролируют компанию и могут принять решение о том, что «предъявление такого иска «не отвечает интересам корпорации». В этих условиях институт производного иска решает проблему, поскольку позволяет акционерам «занять место корпорации» и выступить от ее имени. Так, даже один акционер может предъявлять иск от имени корпорации, требуя возмещения корпорации убытков в миллионы долларов, хотя ущерб самого акционера может быть минимальным или вообще отсутствовать.
В случае если удовлетворение судом требований по «производному» иску и решение суда приносят выгоду корпорации, акционер-истец имеет право на возмещение корпорацией расходов и сумм, выплаченных в качестве гонорара адвокату, в разумных пределах[2780].Отдавая себе отчет в том, что акционер может не иметь серьезной личной заинтересованности в предъявлении производного иска, законодательные органы и суды наложили ряд ограничений на использование этого института с тем, чтобы избежать злоупотреблений. Например, истец по производному иску должен быть акционером на момент совершения в корпорации неправомерного действия, наличие которого утверждается. Это означает, что лицо не может приобрести акции корпорации после предполагаемого правонарушения только для того, чтобы впоследствии предъявить иск. Кроме того, акционеры, которые хотят предъявить иск, должны дать руководству возможность устранить допущенные нарушения, направив ему официальное требование. Наконец, если незаинтересованные директора принимают решение о том, что предъявление иска не отвечает интересам корпорации, суд может отказаться рассматривать исковое требование[2781].
Правило обоснованности предпринимательских действий. Если акционеры предъявляют иск директорам или должностным лицам, последние могут использовать правило обоснованности предпринимательского суждения [business judgment rule][2782]. Это правило представляет собой «презумпцию того, что при принятии решений в области предпринимательской деятельности директора корпорации опирались на должную информацию, действовали добросовестно, честно полагая, что принятые решения отвечают интересам корпорации»[2783]. Критерий применения указанного правила состоит в том, что суд не будет заменять своим суждением суждение правления, если последнее можно отнести к категории решений, отвечающих рациональным целям бизнеса[2784]. Такое правило допускает совершение «добросовестных ошибок» и принятие несовершенных предпринимательских решений, если их несовершенство ограничено разумными пределами. Однако правило обоснованности предпринимательского суждения не применяется, если директора позволили корпорации нарушить закон[2785]. С другой стороны, директора крупных корпораций, которым поручено принимать крупномасштабные решения, касающиеся курса корпорации, не обязаны пристально следить за тем, присутствуют ли в действиях работников элементы правонарушения[2786].