Контрабанда становится квалифицированной, если она совершена:

1) неоднократно (п. «а» части 3 статьи 188 УК РФ);

2) должностным лицом с использованием своего служебного положения (п. «б» части 3 статьи 188 УК РФ);

3) с применением насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль (п.

4) организованной группой (п. «г» части 3 статьи 188 УК РФ).

В соответствии со статьей 16 и частью 3 статьи 188 УК РФ 1996 года контрабанда должна считаться совершенной неоднократно, если незаконное перемещение товаров или иных предметов через таможенную границу Российской Федерации, предусмотренное частью 1 и частью 2 статьи 188 УК, было совершено более одного раза, независимо от того, было ли лицо ранее осуждено за это или нет.

При этом важно знать, что это преступление не может быть признано неоднократным, если за ранее совершенную контрабанду лицо было осуждено, но судимость была снята или погашена, либо лицо было освобождено от уголовной ответственности в установленном законом порядке (ст.ст. 84-86 УК РФ).

Повышенная общественная опасность контрабанды, совершенной должностным лицом с использованием своего служебного положения, заключается в том, что, злоупотребляя таким положением, это лицо создает благоприятные условия для бесконтрольного незаконного перемещения товаров или иных предметов через таможенную границу либо активно способствует этому. Анализ многих уголовных дел, рассмотренных судами за последние два десятилетия, показывает, что контрабанда в крупных и особо крупных размерах в подавляющем большинстве случаев не была бы совершена, если бы в числе контрабандистов не оказались должностные лица.

Но для наличия рассматриваемого признака недостаточно, чтобы субъект контрабанды обладал качествами, необходимыми для признания его должностным лицом. Кроме этого должностное лицо должно занимать особое служебное положение, использование которого в силу его специфичности и позволяет практически беспрепятственно перемещать через таможенную границу товары, ценности и иные предметы с нарушением установлений закона.

На этом основании должностным лицом, совершившим контрабанду с использованием своего служебного положения, в первую очередь следует считать государственных служащих, в должностные обязанности которых входит осуществление контрольных функций за перемещением товаров или иных предметов через таможенную границу, то есть должностных лиц таможенных органов РФ и специалистов по таможенному оформлению федеральной государственной таможенной службы41.

Кроме того к таким должностным лицам следует относить также должностных лиц пограничных контрольно-пропускных пунктов, пограничных застав и их вышестоящих начальников, а также других лиц, в силу своего служебного положения постоянно или временно осуществляющих пограничный контроль на таможенной и государственной границе Российской Федерации42.

Подтверждением этому является содержание п. 9 статьи 30 закона «О государственной границе Российской Федерации» от 1 апреля 1993 года, возложившей на пограничные войска обязанность задерживать в отсутствие таможенных органов обнаруженные ими при пограничном контроле незаконно перемещаемые через государственную границу оружие, боеприпасы, наркотические средства, валюту, валютные ценности и другие товары43.

Для наличия рассматриваемого состава преступления необязательно, чтобы должностное лицо, использующее служебное положение для контрабандного провоза товаров или иных предметов, само пересекало таможенную границу. Достаточно того, что оно по предварительной договоренности с соучастниками выполняло по службе действия, способствующие перемещению товаров через границу, либо умышленно не приняло мер к предотвращению незаконного ввоза или вывоза товаров. При этом не требуется, чтобы в числе предметов, незаконно перемещаемых через таможенную границу, находились вещи, лично принадлежащие должностному лицу. Действия последнего квалифицируются по части 3 п. «б» статьи 188 УК РФ, независимо от того, кто является собственником контрабандных товаров или иных предметов.

Исходя из вышеизложенного следует считать, что действия должностных лиц центральных и региональных органов власти и управления России, умышленно направленные на перемещение предметов, указанных в статье 188 УК РФ, через таможенную границу Российской Федерации вопреки действующему уголовному законодательству Российской Федерации, не подпадают под квалифицирующий признак контрабанды «использование должностным лицом своего служебного положения» и в установленных законом случаях должны квалифицироваться по совокупности как злоупотребление должностными полномочиями или превышение должностных полномочий и соучастие в контрабанде.

Правильная юридическая оценка органами следствия и судами квалифицирующего признака контрабанды –