Тот факт, что в основе выделения отраслей законодательства лежит не формальный, а содержательный критерий,
Тот факт, что в основе выделения отраслей законодательства лежит не формальный, а содержательный критерий, сближает их с отраслями права. Не случайно проблема их соотношения вызывает дискуссии в науке.
Причем мнения колеблются от противопоставления до полного отождествления. И.Ф. Казьмин, например, приводит примеры совпадения, полного или частичного, поглощения и абсолютного несоответствия отраслей права и законодательства друг другу29. В противоположность ему, Р.З. Лившиц заявляет о необходимости отказа от одной из двух этих категорий, чтобы избежать очевидного дуализма понятий 30.Думается, в решении данной проблемы нужно исходить из следующего:
1) Право неразрывно связано с законодательством. «В государстве функционирует одна и единая социально-политическая регулятивно-охранительная правовая система, а не обособленные друг от друга системы права и законодательства од-новременно»31.
«Законодательство — это форма самого существования ПН, средство их организации, придания им определенности, объективности»32. Оно существует в виде нормативных актов.
Право материализуется в законодательстве. Вне этого носителя ПН находят свое отражение в правосознании людей, в научно-теоретических исследованиях. Именно на этом теоретическом уровне и происходит деление системы права на отрасли.
Деление законодательства на отрасли также нигде нормативно не определено и часто не зависит от принадлежности велений к тому или иному правовому акту, то есть это теоретическая группировка нормативного материала по признаку общности содержания.
Следовательно, группировка эта не может происходить вне связи с теоретическими исследованиями и представлениями об аналогичном делении в рамках системы права. «Ни о какой научно обоснованной системе (структуре) законодательства не может идти речь, если не выявлена система (структура) права и если она без серьезных оснований не учитывается при построении структуры законодательства»33.
Итак, выделение отраслей законодательства происходит на основе существующих отраслей права, а значит, посредством этого деления законодательство как система нормативных актов как бы привязывается к объективно существующей структуре права.
Таким образом, отраслевая система законодательства выступает как некое промежуточное, переходное явление между системами права и законодательства, между содержанием и формой права. С одной стороны, она, безусловно, состоит из конкретных законодательно оформленных положений, с другой стороны, положения эти теоретически вырваны из контекста и сгруппированы в зависимости от их содержания. Начальным элементом этой системы и признается НПП.
Противоположная концепция представлена в работах С.С. Алексеева. По его мнению, НПП и статья закона — это разно-плоскостные явления, они соотносятся как содержание и форма. НПП при этом является первичным звеном системы права34.
Однако минимальным элементом системы права в науке традиционно считается ПН. Во избежание простойзамены одного понятия другим С.