Глава 18. Становление и развитие современных правовых систем
Революции XVII-XVIII вв. и их роль в формировании права нового типа. Становление современного права это длительный исторический процесс, охватывающий несколько столетий и начавшийся еще в раннем средневековье.
Он протекал эволюционно и более плавно, чем соответствующие процессы в сфере политики и государства, гдеони нередко принимали форму общественных катаклизмов. Историко-культурные корни современного права складывались на почве рецепированного римского права, городского права, международного торгового права и были достаточно глубокими и прочными. Но вместе с тем правовыесистемы эпохи средневековья были весьма несовершенны,а многие их положения тормозили развитие политическойдемократии и капиталистического предпринимательства. Этичерты средневековых правовых систем, отличавшихся к томуже отсутствием внутреннего единства, препятствовали прогрессивным изменениям в праве. Важную роль в реформировании старого феодальногоправа на новой основе сыграли английская революция XVII в.и французская революция XVIII в. Эти революции, особенно французская, были серьезным испытанием на прочностьоставшейся от средневековья правовой надстройки. Как всякие общественно-политические катаклизмы, эти революциине способствовали непосредственному укреплению правовых начал в обществе. Наоборот, они привели во многом кнеоправданному разрушению правового здания, создаваемого веками, к ломке традиционной правовой культуры, кправовому нигилизму и волюнтаризму. 517 Как показал исторический опыт Франции и Англии,создание нового права происходило не только в годы революционных потрясений, а, наоборот, в годы, характеризующиеся политической стабилизацией и духом консерватизма. Тем не менее в широкой исторической перспективе этиреволюции, положив начало перевороту в области экономики и политико-государственных структур, в конечном счете привели к значительным изменениям и в области права,к формированию нового правового порядка, способствовавшего становлению и быстрому развитию капитализма. Пределы вторжения революции в средневековое право, темпы обновления и переустройства правовой системыво многом зависели и от конкретных исторических условийразных стран. Там, где конфликт между интересами предпринимателей и всего общества с феодальным правом принял наиболее острые формы, где в борьбу с архаичным феодальным правопорядком активно включились плебейскиеслои населения, смена средневековой правовой системыновым правом (как показывает пример Франции) произошла быстрее и в более радикальных формах. Там, где революция не привела непосредственно к политическому господству буржуазии, где последние шли к власти долгимпутем и через серии компромиссов с землевладельцами (особенно показателен пример Англии), послереволюционноеправо в большей степени было проникнуто духом традицийи сохраняло элементы средневековой правовой системы. Таким образом, современное право в странах Запада (впервую очередь в Англии и Франции) складывалось и развивалось как логическое продолжение сложившихся ранеесистем средневекового (например, "общего права") и дажеантичного (римского) права. Новое право не могло быть чемто существенно иным, чем предшествующее право, посколькув своем саморазвитии оно вобрало в себя, сохранило и использовало многие его конструктивные, общественно-полезные элементы. Степень правопреемства современного и предшествовавшего ему права (например, римского, обычного) быластоль велика, что, в сущности, нигде дореволюционные правовые системы не исчезли бесследно. Значительная их частьвошла в обновленном виде в современное право, трансформировалась в его нормы, так как и средневековое право функционировало в обществе, знавшем уже и частную собствен 518 ность, и рыночные отношения, и достаточно высокий уровень юридической техники. Отрицание средневекового права в ходе революций XVII-XVIII вв. и в последующие периоды происходило главным образом применительно к тойчасти его норм, которые игнорировали коренные интересычастных собственников, затрудняли дальнейшую эволюциюи внутреннее согласование самой правовой системы, приходили в противоречие с экономическими и политическимипотребностями капитализма. Становление нового права означало большой прогрессв истории человеческого общества. Оно проходило не только путем отрицания и упразднения средневековых институтов в экономике и политике. Право обнаружило огромныйсозидательный потенциал, создавало необходимый простордля роста производства и торговли, для проявления личнойинициативы, для всестороннего удовлетворения потребностей быстро развивающегося общества. На новой исторической ступени развития права в нем проявился ряд важныхсвойств и качеств. Право нового времени, в отличие от дореволюционного,которое характеризовалось разобщенностью и правовымпартикуляризмом, повсеместно рождалось в виде интегрированных национальных правовых систем. Именно капитализм, ломающий всевозможные сословные, региональные,таможенные и иные барьеры, привел к возникновению нетолько национальных государств, но и национальных правовых систем. В новых правовых системах проявляется тотуровень развития, когда государство начинает играть решающую роль в формировании самого облика правовой системы. Правовая система получает новое качество, новыйспособ своего существования истему законодательстваи систему права, которая практически лишь в зачаточномвиде присутствовала в древнем и средневековом обществах. Национальные правовые системы, в отличие от расщепленных правовых систем предшествующей эпохи, приобретают не только общегосударственную силу, но и новоесодержание. Они вбирают в себя и правовой опыт предшествующих поколений, и действующее право, и систему права, и правовое сознание. Новые правовые системы порождали и новые формы существования самого права, котороевырастало в большинстве случаев не на обычаях и судебной практике, а на законодательных и иных нормативных 519 актах. Доминирующим началом, своего рода ядром в правовых системах нового времени с самого начала становитсяконституционное (государственное, публичное) право, набазе которого строилось правовое здание любого общества. Новые правовые системы сложились под воздействиемформирующегося капитализма, нуждающегося и в адекватной правовой системе, и в едином правовом поле. Особоесистемообразующее значение в становлении нового праваимело законодательство. Условно мировую историю праваможно разделить на две большие эпохи. В древнем мире и всредние века право рождалось в основном не из установлений государства, а из реально существующих и признаваемых самим обществом отношений. В новое время право в своем саморазвитии по-прежнему отражает внутренние потребности общества и меняющиеся жизненные условия. Но в нем, особенно с развитиемконституционных начал, законодательство становится ужеведущим источником права. Именно оно, а не средства саморегуляции, становится стержнем правовой системы, правообразующим фактором. Законодательство выступает какважнейший инструмент развития права, придавая ему системность, целостность. В древнем мире и в средние века даже наиболее полные законодательные акты (например, свод законов Юстиниана и др.) никогда не создавали основной массы правовыхнорм, отличаясь казуистичностью. Правовые нормы в этиэпохи формировались через народные обычаи и через судебную практику. Только в новое время и особенно в XX в.право, сохраняя общечеловеческую ценность, находящуювыражение в доктрине "верховенства права", выступает взначительной степени в качестве предписания государственных органов. Сложившиеся после революции и получившие свое развитие современные правовые системы наряду с принципом"верховенства права", "верховенства закона" включают в себяи другие принципы. В отличие от средневекового новое право базировалось на принципах индивидуализма, отражавшего в свою очередь раскрепощение личности, ее освобождение от корпоративных, сословных и иных феодальных уз.Это нашло свое выражение уже в первых конституционныхи иных законодательных актах французской революции (Декларации прав человека и гражданина и др.). В центр право 520 вых систем нового времени был поставлен именно человек,личность, а не сословие-корпоративные образования. Отсюда и права человека в самих юридических документах сталирассматриваться как естественные, священные и неотчуждаемые. В свою очередь они подкреплялись целой совокупностью прав гражданина в публичной и частной сферах. Важнейшим принципом новых правовых систем сталасвобода. Она была не только выражением общечеловеческого гуманистического идеала, но и выступала как составной элемент гражданского общества с присущими ему свободой предпринимательства, свободой торговли, свободойконкуренции и иных экономических и социальных свобод,которые в свою очередь немыслимы без свободы политической. Не менее важным принципом права в новое время становится равенство, которое отразило эгалитаристские настроения в обществе. В юридическом смысле равенство былонеобходимым элементом самой системы предпринимательства, ибо оно положено в основу всех договорных отношений, в том числе трудовых. Как показал сам процесс формирования послереволюционного права, указанные выше принципы и устои права,в том числе и политические свободы, не могли быть обеспечены без прочного правопорядка. Предпринимательская деятельность особенно нуждалась в упорядоченности и стабильности, с чем связывались представления о разумном строе.Поэтому другим основным принципом нового права сталазаконность. Она явилась условием реализации политических и гражданских прав, гарантией демократических институтов власти, а также стабильности всего экономического оборота. Становление англосаксонской и континентальной правовых систем (семей). В XVIII-XIX вв. в связи с образованием ряда новых государств в Америке (США) и в Европе (Бельгия, Италия и т. д.), с завершением территориального раздела мира и образованием колониальных империй,с распространением рыночных структур по всему земномушару капитализм превратился в мировую систему, определяющую последующий ход развития человеческой цивилизации. Интернационализация экономической и политическойжизни имела своим результатом растущее взаимодействиеправовых систем различных стран, преодоление их былойсамоизоляции. 521 Особенно заметным становится воздействие права ведущих держав мира (прежде всего Англии и Франции) направовую жизнь стран, которые позднее вступили на путьсоздания капиталистического общества. Взаимодействиеправовых систем в этих условиях принимает самые разнообразные формы, а их сходство значительно увеличивается. Этому содействовала широкая рецепция (заимствование)целых национальных правовых систем, насильственное внедрение чужеземного права а также более мягкая трансплантация принципов права одних стран в правовые системыдругих стран. В немалой степени на процессы растущеговзаимодействия и взаимовлияния отдельных национальныхправовых систем разных стран в конце XIX ачалеXX вв. сыграли и новые технические возможности капитализма овременные средства транспорта, связи, информации и т. д. В связи с широкими процессами рецепции и трансплантации права на базе английской и французской национальной правовой системы сложились так называемые мировыесистемы (семьи) права -англосаксонская и континентальная (романо-германская). Эти структурные общности представляли собой две большие группы национальных правовых систем, различающихся по своей внутренней структуре и внешним юридическим характеристикам. Каждая из этих двух систем имеет свой "генетическийкод", свои исторические корни. Несмотря на то, что французская и английская правовые системы уходят своими кор.нями в средние века, возникновение мировых систем правасвязано именно с процессом утверждения господства капитализма. Доминирующее положение этих стран в сфереправа определялось также и тем, что в XIX в. они былинаиболее богатыми и развитыми, превратившись к томувремени в крупнейшие колониальные державы. Особенно тесно связано с колониальной политикой образование англосаксонской системы права. Большое значение колониального фактора в истории этой системы вомногом определяется тем, что английское право, уникальное по способам своего формирования, содержанию и форме, обладающее большим потенциалом саморазвития, былотем не менее слишком традиционным, национальным, а потому сложным и недоступным для рецепции, для более илименее широкого восприятия в других странах мира. В итоге 522 англосаксонская правовая семья превратилась в мировуюсистему не в результате рецепции трудных для пониманияанглийских правовых форм, а путем их трансплантации или насильственного внедрения в процессе колониальной экспансии. На начальных этапах английской колониальной экспансии были выработаны две судебные доктрины, способствовавшие именно трансплантации, а не рецепции английскогоправа. Согласно первой из этих доктрин, англичанин, отправляющийся за границу, "берет с собой" английское право. Тем самым, английский суд как бы гарантировал англичанину, находящемуся в английских колониях ("за морями"), сохранение всех свобод и демократических институтов, которые существовали в самой метрополии. Эта доктрина стала следствием обобщения правового опыта, накопленного в первых королевских колониальных хартиях. Так,еще в королевской Хартии Виргинии от 1606 г. говорилось,что "наши подданные, все вместе и каждый в отдельности...будут иметь и пользоваться всеми Свободами, Вольностямии Иммунитетами в любом из наших владений во всех ихзначениях и смыслах, как если бы они родились и жили впределах нашего королевства Англии". Согласно второй доктрине, сформулированной в 1693 г.судьей Холтом, в случае освоения англичанами "незаселенных" земель местное индейское и иное туземное населениене должно было приниматься во внимание как "нецивилизованное". В этих колониях считались действующими всезаконы Англии. Термин "законы Англии" в колониальной.практике подразумевал не только статуты, но и "общее право" и "право справедливости", т. е. прецедентное право, которое вводилось в судах, создаваемых английскими колонистами. Введение в действие положений английского права вколониях переселенцев осуществлялось не только на основе указанных судебных доктрин, но и путем издания специальных королевских хартий, а также законов парламента. Так, например, в хартии, выданной Карлом II Ост-Индской компании в 1683 г., указывалось, что судьи должнырешать дела в соответствии с "правосудием, справедливостью и доброй совестью", то есть практически в соответствии с английским прецедентным правом. Специальнымиактами английское право было введено в североамерикан 523 ских колониях, позднее распространено на Канаду (кромеКвебека, где сохранило свое действие французское право),Австралию, Новую Зеландию, Южную Африку, на базе которых позднее оформились английские доминионы. Нормативными актами королей английское право внедрялось "сверху" и в новых колониях в Азии и в Океании. В конце XIX в. в связи с окончательным разделом Африки английские законы, а также прецедентное право быливведены специальными правительственными актами в африканских колониях (в 1874 г. Гане, в 1880 г. Сьерра-Леоне, в 1897 г. Кении и т. д.). В XIX в. законодательство, вводящее в колониях английское право, довольно четко указывало и пределы применения его источников. Так, например, Ордонанс 1874 г.для Золотого Берега (Гана) постановил, что в колонии действует "общее право, справедливость и статуты общего характера, которые действовали в Англии на 24 июля 1874 г.",то есть на момент издания Ордонанса. Там же указывалось,что "во всех вопросах, в которых имеется конфликт илирасхождение между нормами справедливости и нормамиобщего права, относящимися к одному и тому же вопросу,предпочтение должно отдаваться нормам справедливости".Подобные положения предусматривались в законодательстве, изданном для других колоний. В Либерии, основаннойнеграми ереселенцами из США, английское "общее право" первоначально было позаимствовано в его американском варианте. В законе 1820 г. указывалось, что в страневводится "общее право в том виде, в каком оно было преобразовано и действует в Соединенных Штатах". Правда, в1824 г. новый закон говорил уже о действии "общего праваи обычаев судов Великобритании и Соединенных Штатов",а в 1839 г. было постановлено, что в Либерии действуют "течасти общего права, которые установлены в "Комментариях" Блэкстона, и поскольку они могут быть применены кусловиям данного народа". Обычно англичане не уничтожали в колониях полностьютрадиционное местное право (например, индусское, мусульманское, обычное и т. д.), что было просто невозможно сделать, но это право действовало в пределах, установленныханглийским законодательством или колониальными властями. В таких условиях возникали и своеобразные смешанныеправовые системы, состоявшие из элементов английского и 524 местного туземного права (например, англо-индусское право). Традиционное право регулировало главным образом семейные отношения и сохраняло свое подчиненное положение по отношению к английскому праву, которое определялоразвитие правовой системы в этих странах в целом. В колониях и протекторатах Англии и Юго-Восточной Азии (Малайя, Сингапур, Гонконг, Бруней) английское право переплеталось часто с элементами индусского и китайского права,которое действовало в индийских и китайских поселениях иу торговцев, а также с нормами мусульманского права, которое утверждалось здесь по мере распространения ислама. Вколониальных владениях Англии в Африке в определенныхпределах (особенно в области семейных, наследственных ит. п. отношений) действовали нормы обычного права, но воздействие английского права в целом шло по возрастающейлинии. В результате во второй половине XX в., когда прошелпроцесс деколонизации британской империи, новые государства, возникшие на базе английских колоний, практическиоказались в сфере влияния и действия англосаксонской системы права. Своеобразно складывалась правовая система в английских колониях в Южной Африке. Эти колонии расширялись по мере захвата бурских республик, в которых действовало голландское (так называемое римско-голландское)право. Основные черты этого права определились еще в XVXVII вв. В начале XIX в. в самой Голландии право былопреобразовано по французскому образцу (на основе кодексов Наполеона), но в колониях (в Индонезии, в Южной Африке и т. д.) оно действовало главным образом в первоначальном виде. Голландские власти в случае пробелов в колониальном законодательстве допускали ссылки даже наримское право. Англичане, утвердив свое господство в южноафриканских колониях, сохранили действие как некоторых местных обычаев, так и римско-голландского права. В 1857 г.специальная комиссия, обследовавшая состояние права вКапской земле, писала в своем отчете, что "римско-голландское право... образует главную часть права колонии". По'конституционному Акту об образовании Южно-Африканского Союза (1909 г.), определялось, что право отдельныхколоний, которое действовало к моменту создания Союза,является действующим до тех пор, пока оно не будет пере-1 525 смотрено парламентом Союза или провинциальными советами. Однако в течение всего XIX и в начале XX в. южноафриканское право перерабатывалось в соответствии с духом английской юриспруденции. В результате, по словамсамих южноафриканских юристов, сложилась "правоваясистема ибрид", где тесно переплелись элементы английского и голландского права. Это своеобразное право было распространено англичанами и на другие их владения на юге Африканскогоконтинента (Южная Родезия 898 г., Свазиленд 907 г.и др.). Уже после окончания первой мировой войны, в 1919 г.,право Южно-Африканского Союза было введено и в подмандатной территории го-Западной Африке. Своеобразная гибридная система права, хотя и с более очевиднымвлиянием английских доктрин, сложилась исторически и вряде других колониальных владений Англии: на Цейлоне(англо-римско-голландское право), на острове Маврикий(англо-французское право), в Вест-Индии (англо-испанскоеправо). С конца XIX в. английское право оказывает все большеевоздействие на правовые системы и таких стран, которыеофициально сохраняли независимость, но фактически попали под британское влияние гипет, Афганистан и др. Своеобразная смешанная система права возникла историческии на самих британских островах Шотландии. Здесь ещев средние века применялись многие институты римскогоправа, дополненные практикой шотландских судов, не воспринявших в целом систему "общего права". Но после актаоб Унии Англии и Шотландии 1707 г., хотя шотландскоеправо и сохранило свой обособленный статус, оно постепенно начало все больше тяготеть к образцам английского права. Укреплению мировых позиций английского права способствовало то обстоятельство, что дела из высших колониальных судов можно было обжаловать в судебном комитетеТайного совета в Лондоне. Ориентация на английское право сохранилась в самоуправляющихся колониях и после принятия в 1865 г. английским парламентом "Акта о действительности колониальных законов". Формирующееся в доминионах национальное законодательство базировалось на основных принципаханглосаксонской правовой системы, то есть на судебномпрецеденте и общем праве. 526 Английское право было положено в основу кодификации отдельных отраслей и институтов права, которая проводилась в ряде колоний. Так, в Индии уже в 30-х гг. XIX в.специальная комиссия под руководством известного английского юриста Маколея составила проект уголовного кодекса. Он был утвержден Законодательным советом привице-короле Индии лишь в 1860 г., вскоре после подавления национального восстания 1857 г., в связи со стремлениями англичан укрепить колониальный правопорядок. Этоткодекс испытал на себе известное влияние и французскогозаконодательства, а также заимствовал ряд положений изиндусского и мусульманского права, но в целом по своемудуху он соответствовал английской правовой системе.В 1859 г. был принят кодекс гражданского судопроизводства, а в 1861 г. одекс уголовного судопроизводстваИндии. В 60-х гг. в Индии был принят также ряд кодифицированных актов в сфере гражданского права (Акт о наследовании 1863 г., Акт о договорах 1866 г.). На основе английского права (проект Стифена) был принят в 1892 г. уголовный кодекс Канады. В конце XIX ачале XX в. индийские колониальные кодексы были распространены Англией на ряд других колоний (Аден, колонии в ВосточнойАфрике омали, Кения и др.). Несмотря на большое разнообразие правовых систем,выросших на базе бывших колониальных британских владений, они имеют сходство в основных моментах внутренней структуры и самого юридического мышления. В силуособой системообразующей роли в англосаксонской правовой семье общего права Англии эту систему часто называют "семьей общего права". В этой семье преобладает прагматическая концепция права, согласно которой юридическая норма выступает не столько в виде общей и абстрактной нормы поведения, сколько в способе разрешения судебных тяжб. Естественно, что важное место при этом занимает прецедентное, судейское право, для которого процессуальные моменты самого ведения судебных дел (предъявление и оценка доказательств, заслушивание свидетельскихпоказаний и т. д.) имеют нередко большее значение, чемвыяснение истины. Таким образом, право в англосаксонскойсемье приобретает процедурный и казуальный характер, ане законодательный и системно-логический. Отказ от широкой рецепции римского права в этой семье имеет резуль 527 татом множество юридических понятий, юридических конструкций и терминов, имеющих корни лишь в английскойправовой истории. Под влиянием английской судебной практики в англосаксонской правовой семье большое вниманиеуделяется защите прав личности от произвола государстваи общества. Континентальная система (семья) права складывалась вотличие от англосаксонской системы под непосредственнымвлиянием правовой системы Франции, и особенно наполеоновской кодификации, осуществленной еще в начале XIX в. Сам термин "континентальная система права" вошел воборот в науке сравнительного правоведения в конце XIX в.Этот термин, как и англосаксонская система права, оказался достаточно условным и неполно отражающим реальноеположение вещей. Первоначально эта система (семья) включала в себя правовые системы ряда стран европейского континента, унаследовавших основные понятия, конструкции,а также общий дух римского права. К этой семье относились правовые системы таких родственных "романских"государств, как Франция, Голландия, Бельгия, Испания,Италия. К этой же группе также относилась Германия, влияние права которой на континентальную систему становитсяособенно заметным с конца XIX и в первой половине XX в.Германский фактор, отразивший синтез варварского (германского) и римского права, стал столь существенным, чтосама континентальная система стала называться романогерманской правовой семьей. Континентальная система права в своем развитии рановышла за рамки Европейского континента. В силу влиянияримско-испанских правовых традиций ее уже в XIX в. восприняли практически все латиноамериканские республики,где рецепция французского и римского права была особенноглубокой. Основные элементы структуры и отдельные положения континентальной системы были трансплантированы вXIX и в начале XX в. в многочисленные африканские и азиатские колонии Франции, Бельгии, Голландии, Германии. Вовторой половине XX в., когда эти колонии получили независимость, их правовые системы оказались "привязанными" кромано-германской правовой семье. Заметное влияние континентальной системы права можно видеть также в японских кодификациях конца XIX начала XX в., в праве Оттоманской империи, Египта и т.д. 528 Таким образом, континентальная система права превратилась к концу XIX ачалу XX в. в одну из двух мировыхсистем права.Еще по теме Глава 18. Становление и развитие современных правовых систем:
-
Европейское право -
Зарубежное право -
Инвестиционное право Казахстана -
История государства и права Германии -
История государства и права зарубежных стран -
История государства и права Р. Беларусь -
История государства и права США -
Криминалистика -
Криминалистическая методика -
Криминалистическая тактика -
Криминалистическая техника -
Криминальная сексология -
Криминология -
Международное право -
Профессиональные навыки юриста -
Римское право -
Сравнительное правоведение -
Теория и история государства и права -
Юридическая психология -
Юридическая техника -
Юридическая этика -
-
Антропология -
Астрономия -
Безопасность жизнедеятельности -
Библиотечное дело -
Биология -
Военное дело -
География -
Зоология -
История -
Культурология -
Литература -
Математика -
Медицина -
Педагогика -
Политология -
Право России -
Право України -
Психология -
Религоведение -
СМИ и журналистика -
Социология -
Технические науки -
Транспорт -
Физика -
Философия -
Финансы -
Экология -
Экономика -
Этнография и демография -
Юриспруденция -
Языкознание -