7. Законодательство Европейского Союза
Процессы унификации законодательства о несостоятельности в Европе практически начались с создания в 1963 году специальной Комиссии, целью которой была признана разработка единых, типовых или унифицированных документов для предоставления реальной помощи странам, пересматривающим соответствующее за-конодательство, путем имплементации разработанных унифици-рованных документов или отдельных положений в национальное законодательство или принятия их за основу в процессе реформирования законодательства в этой сфере.
Эксперты Комиссии предприняли попытку создать механизмы решения проблем трансграничной несостоятельности материально-правовыми методами, другими словами, путем разработки многостороннего международного договора1.
Работа над основным текстом Конвенции была закончена в 1980 году.
Текст Конвенции активно обсуждался в странах Европейского региона с 1982 до 1985 года. На то время проект базировался на принципе общих процедур несостоятельности, создание единой юрисдикции, то есть дела должны подпадать под юрисдикцию единого для Европы суда (системы судов). Разработка окончательного варианта Конвенции затягивалась потому, что в то время не была достигнута договоренность по отдельным положениям текста документа. Главные разногласия в работе возникли при рассмотре-1 См.: Бірюков О.М. Транскордонна неспроможність // Міжнародне приватне право: Актуальні проблеми. — К.: Український центр правничих студій, 2001. — С. 140.
196
ний положений конвенции по вопросам определения полномочий назначенных по делу лиц и установления привилегий определенным участникам в деле при выборе одной из установленных процедур (ликвидации, реорганизации и др.).
Только в 1990 году Совет Европейских Содружеств, членами которого на то время было 25 стран, стал инициатором конференции для обсуждения текста проекта Конвенции. Конечный вариант Европейской Конвенции по некоторым международным аспектам в сфере банкротства был одобрен и открыт для подписания 5 июля 1990 года в Стамбуле, Турция.
Из-за того, что иници-атором принятия Конвенции стал Совет Европы, этот документ называют Конвенцией Совета Европы (Council Europe Convention). По состоянию на 1 марта 1993 года только семь стран подписали Конвенцию и ни одна не ратифицировала ее1.Работа над указанной Конвенцией показала, что создание единой судебной системы с целью рассмотрения такой категории дел, которыми являются дела о признании должников несостоятельными, по единым правилам сегодня является задачей чрезвычайно сложной. На этом работа над многосторонним договором по вопросам несостоятельности в Европе не закончилась. Еще до выне-сения проекта первой Конвенции на утверждение было принято решение о продолжении работы в этом направлении, потому что остались определенные спорные вопросы, и некоторые положения были недостаточно разработаны.
Разработчики второй2 Конвенции учли негативный опыт работы над первой Конвенцией. Текст уже нового проекта второй Конвенции обсуждался в августе 1992 года на Международном симпозиуме по вопросам судебной деятельности в Токио, Япония3.
Разработчики второй Конвенции отказались от намерений разработать единый механизм решения проблем несостоятельности и обратились к основному методу, применяемому в международном частном праве, — коллизионному. Работа была направлена на создание системы коллизионных привязок4. 25 сентября 1995 года представители 15 стран-членов Европейского Союза утвердили окончательный текст Европейской конвенции о процедурах несо-
1 См.: Woodland Philippe. The proposed European Community Insolvency Convention / Current Issues in Cross-Border Insolvency and Reorganisations. E. Bruce Leonard and Christopher W. Besant, eds. — UK: Graham & Trot- man, International Bar Association, 1994. — P. 1.
2 Для удобства автор их называет в этой работе «первая» и «вторая» конвенции.
3 См.: Balz Manfred. The European Union Convention on Insolvency Pro ceedings // American Bankruptcy Law Journal. 1996. — Vol. 70. — P. 489.
4 См.: Біркжов О.М.
Транскордонна неспроможність // Міжнародне приватне право: Актуальні проблеми. — К.: Український центр правни чих студій, 2001. — С 141.197
стоятельности. Конвенция была формально открыта для подписания странами-членами содружества 23 ноября 1995 года1. Эта Конвенция также не вошла в силу.
Разработчики второй Конвенции не ставили целью создания «Европейского» типа несостоятельности и гармонизации национального законодательства стран-членов Европейского Союза. Основной целью разработчики Конвенции определили как создание правовых условий для рассмотрения дел о банкротстве путем избегания конфликта между нормами национального законодательства и судебных систем европейских стран. Кроме этого ставилась цель универсализации законодательства о несостоятельности и судебной практики.
Авторы проекта этой Конвенции нашли компромисс между принципами территориальности и универсальности. Из-за того, что создание единой международной судебной системы по рассмотрению дел о несостоятельности оказалось проблемным, было предложено взять за основу принцип универсальности, как главный принцип, и ограниченно применять принцип территориальности. С целью сочетания этих двух подходов в тексте Конвенции употребляется термин «контролирующая универсальность», который ввел в юридическую практику профессор Ханс Ханиш из Женевы2.
В объяснении ко второй Конвенции дается разъяснение некоторых принципиальных положений этого документа. Главным признавалось то, что по намерениям разработчиков Конвенции этот документ должен был дать «нейтральный механизм» для использования его в странах содружества в сфере несостоятельности. Исходя исключительно из этого положения, было признано, как неправильный подход, создание новых универсальных процедур в сфере несостоятельности. Причиной невозможности разработки единых процедур было признано то, что в Европе еще не создана единая унифицированная система защиты имущественных прав при наличии слишком больших разногласиях в разных странах в подходах к отдельным вопросам несостоятельности.
Согласно положениям Конвенции только одно производство в деле о несостоятельности должно быть открытым в пределах Европейских Содружеств — в стране, где находится должник (расположения главного офиса, конторы или имущества должника).
Учи-тывая это, а также и то, что применение принципа универсальности нуждается в разграничении производств, вводится понятие1 См.: Borch Ole. EU Convention on Insolvency Proceedings: a Major Step Forward // International Business Lawyer. — 1996. — Vol. 24. — No 5. — P. 224.
2 См.: Woodland Philippe. The proposed European Community Insolvency Convention. — Brussels, 1995. — P. 6.
198
«основного» и «вторичного» производства о признании должника несостоятельным1.
В тексте Конвенции содержатся положения относительно возможности открытия в дополнение к основному одного или больше вторичных производств. Вторичные производства могут быть открыты в любой стране-участнице Европейских Содружеств, где находится имущество или бизнес должника. Однако Конвенцией установлены определенные ограничения относительно открытия производства — только один суд в соответствующей стране имеет компетенцию возбуждать вторичное производство. Применение принципа территориальности означает, что соответствующее производство ограничивается территорией страны, где открыта соответствующая процедура и находится имущество.
С целью осуществления успешного управления процедурами, возбужденными как в основном, так и вторичном производстве, Конвенция устанавливает специальные механизмы. Существенным требованием Конвенции является обязанность ликвидаторов, назначенных во всех производствах, обмениваться информацией о принятых мерах и консультироваться по вопросам осуществления производства в деле. Например, ликвидатор во вторичной процедуре должен предоставлять информацию о том, какое имущество внесено в конкурсную массу, перечень реализованного с целью обе-спечения удовлетворения претензий кредиторов имущества и тому подобное. Кроме того, ликвидатор в главном производстве имеет право приостановить производство во вторичном производстве на срок до трех месяцев. Но соответствующий суд также имеет право отказать в таком прекращении на основании того, что такое решение вынесено без достаточного обоснования.
В Конвенции также установлено, что судья, открывающий производство по делу, должен применять национальное законодательство, учитывая нормы международного частного права, закрепленные в протоколе Гаагской конференции по вопросам частного международного права2.
Принцип универсальности, признанный основным во второй Конвенции, призван не только преодолеть недостатки принципа территориальности, но и стать базой для успешного решения проблем трансграничной несостоятельности3.
В конечном варианте основные положения и концепции, изложенные во второй Конвенции позже, были реализованы в Регламен-
1 См.: Current Issues in Cross-Border Insolvency and Reorganisations.
E. Bruce Leonard and Christopher W. Besant, eds. — UK: Graham & Trotman, International Bar Association, 1994 — P. 6.2 См.: Там же.
3 См.: Trautman Donald Т., Westbrook Jay Lawrence, and Gaillard Em manuel. Four Models for International Bankruptcy // The American Journal of Comparative Law. — 1993. — Vol. 41. — P. 576.
199
те 2000/1346/ЕС от 29 мая 2000 г. о процедурах несостоятельности. На сегодня этот документ является основным консолидированным нормативным актом прямого действия на территории Союза.
В процессе гармонизации законодательства стран Европейского Союза было принято несколько Европейских директив, направленных на регулирование некоторых вопросов, связанных с несостоятельностью. Директива 77/187, принятая Советом Европейского Союза 14.02.77 г., а также Директива 80/97 от 20.10.80 г. содержат механизмы относительно защиты прав работников предприятий в случае несостоятельности или перехода прав собственности на компанию по делу о несостоятельности1.