3.2. Производство обыска и выемки с участием переводчика
В юридической литературе отмечается, что «обыск представляется одним из наиболее рискованных и в то же время одним из наиболее плодотворных следственных действий. Ни одно сколько-нибудь сложное следствие не может обойтись без обыска на том простом основании, что самое отыскание или собирание вещественных доказательств, возлагаемое на судебного следователя ...
естественнее всего облекается в форму обыска»[225] [226].К сожалению, в действующем Уголовно-процессуальном кодексе Российской Федерации отсутствуют определения обыска и выемки. В ст. 182 УПК РФ говорится, что основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком- либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. В случае необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся, производится выемка (ст. 183 УПК РФ).
В то же время, учеными-процессуалистами предложено достаточно большое количество определений понятий обыска и выемки. Так, А.Р. Ратинов определяет обыск как «следственное действие, содержанием которого является принудительное обследование помещений и сооружений, участков местности, отдельных граждан в целях отыскания и изъятия предметов, имеющих значение для дела, а также обнаружения разыскиваемых лиц»[227] [228] [229]. Р.С.Белкин полагает, что обыск — это «следственное действие, заключающееся в отыскании объектов, имеющих значение для установления истины по делу, - орудий преступления, предметов и ценностей, добытых преступным путем, а также других предметов и документов, могущих иметь значение для дела. Может производиться для обнаружения разыскиваемых лиц, трупов» .
И.Ф. Пантелеев считает, что «Обыск — следственное действие, заключающееся в принудительном обследовании помещений, местности и иных объектов, а также отдельных граждан с целью обнаружения и изъятия орудий преступлений, предметов и ценностей, добытых преступным путем, а также других предметов и документов, имеющих значение для расследуемого уголовного дела» . О.А. Луценко определяет обыск как следственное действие, содержанием которого является принудительное обследование помещений, участков местности, отдельных граждан, их одежды и вещей в целях обнаружения и изъятия источников доказательственной и ориентирующей информации (орудий преступления, предметов и ценностей или иных веществ, добытых преступным путем или могущих иметь значение для дела), а также обнаружения разыскиваемых лиц и трупов или сведений о их местонахождении[230] [231].Как справедливо отмечает А.А. Бакиров, в указанных определениях требует уточнения понятие «отдельные граждане». Согласно ст. 3 ФЗ РФ от 31 мая 2002 г. «О гражданстве РФ» гражданство Российской Федерации - устойчивая правовая связь лица с Российской Федерацией, выражающаяся в совокупности их взаимных прав и обязанностей. В ч. 1 ст. 184 УПК РФ сказано, что личный обыск производится в отношении подозреваемого, обвиняемого. В ст. 12 УК РФ предусмотрена возможность привлечения к уголовной ответственности в соответствии с уголовным законом России иностранных граждан и лиц без гражданства. Следовательно, обыск может производиться и в отношении «не граждан». Поэтому более правильным будет являться указание на физическое лицо, а не
231
на гражданина .
Таким образом, обыск - это следственное действие, заключающееся в обследовании физического лица, жилища, помещений, хранилищ, участков местности, транспортных средств, находящихся в собственности, владении или ведении физических или юридических лиц, с целью обнаружения и изъятия объектов, имеющих значение для расследуемого уголовного дела.
Определение понятие «выемка» можно дать через отграничение его от понятия «обыск».
Так, например, И.Л. Петрухин указывает, что обыск - это следственное действие, заключающееся в отыскании и изъятии предметов или документов, имеющих доказательственное значение по уголовному делу, обнаружении трупов или живых лиц, а также денег и ценностей, нажитых преступным путем, в помещениях, иных местах или у лиц, где, по имеющимся данным, они спрятаны; выемка - это следственное действие, состоящее в изъятии указанных выше предметов, документов, трупов, скрываемых лиц, денег и ценностей в помещениях, иных местах или у лиц, где они, по имеющимся данным, находятся, если для их обнаружения нет надобности в проведении поисков . По мнению М.И. Еникеева, В.А. Образцова, В.Е. Эминова, выемка состоит в изъятии определенных предметов или233
документов, имеющих значение для дела, если точно известно, где и у кого они находятся .
С учетом вышеизложенного, выемка - это следственное действие, заключающееся в изъятии предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, местонахождение которых точно известно.
В юридической науке известны различные классификации видов обыска и выемки по различным основаниям.
В зависимости от объекта проведения обыска выделяют:
1. Обыск помещений, в т.ч. обыск:
1.1. В жилище;
1.2. В нежилом помещении (ангары, производственные сооружения, служебные кабинеты и др.);
2. Личный обыск (тела человека, его одежды, обуви, находящейся при нем ручной клади);
3. Обыск местности (земельных участков и водоемов, находящихся во владении определенных лиц);
4. Обыск иных материальных объектов, в которых может содержаться
доказательственная информация (багажа, транспортных средств и т.д.) .
В зависимости от обыскиваемого субъекта обыск может быть:
- в общем порядке, при отсутствии дополнительных процессуальных гарантий для лиц, причастных к обыску; [232] [233] [234] - с соблюдением дополнительных процессуальных гарантий, предоставляемым лицам, причастным к обыску (обыскиваемые, владельцы обыскиваемых помещений). Ко второй группе относятся процессуальные действия в отношении лиц, обладающих правом дипломатической неприкосновенности. Обыск у этих лиц производится лишь с согласия иностранного государства, на службе которого находится лицо, пользующееся иммунитетом. Сказанное в полной мере распространяется на обыск помещений дипломатических представительств, помещений, где проживают они сами или члены их семей, а также на личный обыск этих лиц. Кроме этого, как справедливо отмечает И.Л. Бедняков, дополнительные гарантии установлены также и в отношении отдельных категорий лиц (глава 52 УПК). Так, согласно ст.ст. 448 и 450 УПК РФ для того, чтобы подвергнуть их личному обыску или обыскать занимаемое ими помещение, необходимо согласие Государственной Думы РФ или Совета Федерации РФ, а для судей - решение Конституционного Суда РФ или квалификационной коллегии судей. Таким образом, в отношении некоторых категорий лиц, учитывая их статус, связанный с дипломатическим иммунитетом или ответственной служебной деятельностью, УПК РФ устанавливает особую процедуру получения разрешения на производство личного обыска или занимаемого лицом помещения . По последовательности проведения разделяют: - первичный обыск; - повторный обыск (проводится либо при возникновении сомнений в полноте и тщательности ранее проведенного обыска, либо при получении данных о месте нахождения искомых предметов, не обнаруженных при первичном обыске, или об относимости к делу того или иного предмета, обнаруженного, но не изъятого при первичном обыске). По числу одновременно обыскиваемых мест различают одиночный (обыску подвергается один объект) и групповой обыск. По объему обследования выделяют основной и дополнительный обыск. По обстоятельствам проведения можно говорить: - об обыске при обстоятельствах, не требующих неотложности; - об обыске при обстоятельствах, не терпящих отлагательства. По основанию искомого объекта обыск может быть направлен на обнаружение: а) орудий преступлений, предметов и ценностей, добытых преступным путем, других предметов и документов; [235] б) разыскиваемых лиц и трупов, в том числе похищенных лиц; в) имущества, на которое может быть наложен арест для обеспечения предусмотренной законом конфискации или возмещения причиненного преступлением вреда; г) предметов и документов, изъятых из оборота или ограниченных в обороте при отсутствии на них у обыскиваемого разрешительных документов. Применительно к выемке, уголовно-процессуальное законодательство выделяет следующие ее виды в зависимости от объекта, подлежащего изъятию: - выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну (ч.3 ст.183 УПК РФ); - выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях (ч.3 ст.183 УПК РФ); - выемка вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард (ч.3 ст.183 УПК РФ); - выемка иных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела (ч.1 ст.183 УПК РФ). В зависимости от места производства выемки, можно выделить такие ее виды, как: - выемка из жилых помещений; - выемка из служебных помещений предприятий и организаций; 236 - выемка у конкретного лица . Разумеется, классификация видов обыска и выемки может быть дополнена и расширена в зависимости от основания. С точки зрения рассматриваемой в данной работе проблематики мы предлагаем классификацию видов обыска и выемки по основанию коммуникативной составляющей. Действительно, лица, в отношении которых производится обыск (выемка), либо лица, владеющие жилищем или помещениями, в которых должен производиться обыск, могут не владеть или недостаточно владеть языком судопроизводства. В этом случае будет необходимым выполнение определенных процессуальных требований, обеспечивающих языковые права участников данного следственного действия. Кроме этого, искомым объектом могут быть документы (в том числе аудио-, видео-), изготовленные на языке, отличном от языка судопроизводства. В этом случае при производстве обыска (выемки) необходимо привлечение специалиста, владеющего соответствующим языком. [236] Таким образом, по основанию коммуникативной составляющей обыск (выемка) может быть с участием переводчика, с участием специалиста либо без участия названных лиц, обеспечивающих выполнение процессуальных функций. Рассмотрим более подробно вопрос о том, как коммуникативная составляющая влияет на подготовку и на проведение обыска и выемки. Первая группа - это обвиняемые и подозреваемые в совершении преступлений. Для задержания, избрания меры пресечения и предъявления обвинения требуется определенная совокупность доказательств, различная для каждой из этих мер, но достаточно основательная для их применения. Поскольку такая совокупность доказательств имеется, то возможность нахождения у обвиняемого или подозреваемого в его жилище или на рабочем месте предметов, имеющих значение для дела, служит наличием достаточных данных для производства обыска. Поскольку процессуальный статус обвиняемого и подозреваемого предполагает их право пользоваться услугами переводчика бесплатно (п.7 ч.4 ст. 47 УПК РФ («Обвиняемый»), п. 7 ч. 4 ст. 46 УПК РФ («Подозреваемый»)), то вопросы, связанные с необходимостью привлечения переводчика (поиск необходимого переводчика, вызов его к следователю, определение его компетентности, разъяснение переводчику его прав и обязанностей) следствием уже решены при обеспечении ранее производившихся следственных действий, если соответствующее ходатайство подозреваемым или обвиняемым были заявлены. Поэтому подготовка следователя к обыску с участием подозреваемого и обвиняемого в присутствии переводчика будет включать только обеспечение перевода постановления следователя о производстве обыска (либо решения суда о производстве обыска) на необходимый язык. В соответствии с п.4 ст. 182 УПК РФ («Основания и порядок производства обыска») до начала производства обыска следователь предъявляет постановление о его производстве (в случае производства обыска в жилище - судебное решение). Действующим уголовно-процессуальным законодательством не предусмотрено процедуры ознакомления лиц, в отношении которых производится обыск, с постановлением (решением суда) о данном следственном действии. Действительно, «предъявить» - 1. показать в подтверждение каких-либо прав, требований; 2. заявить о чем- нибудь (о какой-нибудь претензии по отношении к кому-нибудь) . По всей видимости, для законодателя определяющим является сам факт наличия разрешительного документа на производства обыска до его начала. В то же время в соответствии с п.2 ст. 24 Конституции Российской Федерации, «органы государственной власти и органным местного самоуправления, их должностные лица обязаны обеспечить каждому возможность ознакомления с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не предусмотрено законом». Поэтому для того, чтобы лица, в отношении которых было принято решение о производстве обыска, имели возможность ознакомления с постановлением (решением суда), то после выполнения требований п.4 ст.182 УПК РФ (предъявления постановления (решения суда)), указанные процессуальные документы должны быть переведены на соответствующий язык. Указанный перевод может быть осуществлен в устной форме. Вторая и третья группа лиц, по мнению А.Р. Ратинова, в отношении которых может производиться обыск: - это лица, в отношении которых нет достаточных оснований для задержания и предъявления обвинения, но имеются некоторые основания подозревать их в совершении преступлений, - лица, которых условно можно назвать случайными держателями искомых предметов, т.е. лица, у которых разыскиваемые предметы могут находиться не в силу их причастности к преступлению, а лишь вследствие их непреступной связи с обвиняемым. Обычно - это его родственники или знакомые. Обыск у этих лиц возможен при условии, если отыскиваются не вообще предметы, могущие иметь значение для дела, как это бывает при обыске у обвиняемого или подозреваемого, а определенные вещи и документы, и лишь при наличии конкретных указаний о нахождении этих предметов у данного лица. Поскольку названные лица не причастны к расследуемому преступлению, то, соответственно, они не могут быть отнесены ни к одной из категорий участников уголовного судопроизводства (см. Главы 6-8 УПК РФ), поэтому они не обладают процессуальными правами и обязанностями. В отношении указанных лиц действуют только положения Конституции Российской Федерации. Поскольку обыск затрагивает конституционные права граждан на неприкосновенность жилища, на невмешательство в их частную жизнь (ст.ст. 2324 Конституции РФ), то постановление (судебное решение) о производстве обыска должно быть переведено в письменном виде и именно в таком виде доведено до сведения заинтересованных лиц. Как мы уже упоминали ранее, уголовно-процессуальное законодательство не предполагает процедуры ознакомления лиц, у которых производится обыск или выемка, с постановлением (определением суда) о производстве обыска. Мы считаем, что вручение копии разрешительного документа о производстве обыска обыскиваемому лицу будет способствовать большей защите его прав. В соответствии с ч.5 ст.182 УПК РФ до начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Разумеется, в случае если обыскиваемое лицо не владеет или недостаточно владеет языком судопроизводства, подобное предложение может быть сделано только с участием переводчика. Участие переводчика в данном следственном действии осуществляется в соответствии со ст.ст. 59, 169 УПК РФ («Переводчик», «Участие переводчика»). Здесь следует обратить внимание на интересную особенность: как следует из положений ч.1 ст. 169 УПК РФ, «в случаях, предусмотренных частью второй статьи 18 настоящего Кодекса, следователь привлекает к участию в следственных действиях переводчика», т.е. основанием привлечения переводчика к участию в следственных действиях, в том числе и для производства обыска, является невладение или недостаточное владение языком, на котором ведется производство по уголовному делу, участниками судопроизводства. Говоря иными словами, при производстве обыска переводчик привлекается к участию в данном следственном действии для обеспечения коммуникации следователя и обыскиваемого лица. В то же время, при производстве обыска у лица, владеющего иным языком, отличным от языка судопроизводства, велика вероятность обнаружения документов, аудио- или видеозаписей, информационных носителей с записями, исполненными на этом языке, которые могут иметь отношение к расследуемому уголовному делу. В этом случае для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии подобных предметов следователю понадобится помощь специалиста, владеющего необходимым языком. Привлечение подобного специалиста осуществляется в соответствии со ст.ст. 58 и 168 УПК РФ («Специалист», «Участие специалиста»). Таким образом, в случае проведения обыска у лица, не владеющего или недостаточно владеющего языком судопроизводства, для производства обыска целесообразно привлекать сразу двух специалистов в области практического языкознания, владеющих необходимы языком. Правда, процессуальные функции у этих специалистов будут различные, один должен быть привлечен в процессуальном статусе специалиста, другой - в процессуальном статусе переводчика. Поскольку выемка производится в порядке, установленном ст. 182 УПК РФ с изъятиями, предусмотренными ст.183 УПК РФ, то все сказанное нами относительно обыска, осложненного коммуникационной составляющей, в полной мере относится и к выемке.