1.7.7.4. Процессуальные нарушения при учете отягчающих обстоятельств
Суд может учесть только такое отягчающее обстоятельство, которое вменялось органами следствия, т. е.
было указано в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, а затем и в обвинительном заключении.
А если эти обстоятельства не были указаны в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого или в обвинительном заключении, то суд не может ссылаться на них в приговоре и, следовательно, учитывать при назначении наказания.Например, рассматривая дело об убийстве, совершенном несколькими лицами, суд в приговоре при назначении наказания отметил более активную роль одного из подсудимых. Такое отягчающее обстоятельство предусмотрено в законе (п. «г» ч. 1 ст. 63 УК). Но органы следствия это обстоятельство данному подсудимому не вменяли, поэтому суд не мог учесть его как отягчающее. Верховный Суд РФ исключил его из приговора (Бюллетень Верховного Суда РФ. 2005. № 11. С. 29).
Таким же образом вышестоящий суд при рассмотрении дела в кассационном порядке не может ссылаться на такие отягчающие обстоятельства, которые не были указаны в приговоре.
Примером может служить следующее дело. Ханы-ков был осужден областным судом за покушение на убийство нескольких лиц по ч. 3 ст. 30 и п. «а» ч. 2 ст. 105 УК к 11 годам лишения свободы, за убийство по ч. 1 ст. 105 УК к 14 годам лишения свободы, по совокупности этих обоих преступлений к 15 годам лишения свободы.
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ рассмотрела кассационную жалобу Ханыкова и оставила приговор без изменения, указав в качестве отягчающего обстоятельства рецидив преступлений.
Осужденный обратился с надзорной жалобой в Президиум Верховного Суда РФ и указал, что Судебная коллегия Верховного Суда РФ необоснованно признала рецидив отягчающим обстоятельством, так как в приговоре областного суда такого указания не было. Президиум Верховного Суда РФ согласился с этим доводом, так как в соответствии с ч. 3 ст. 360 УПК кассационный суд не имеет права вносить в приговор какие-либо изменения, ухудшающие положение лица, совершившего преступление, и исключил из определения указание на рецидив.
Но это еще не все. Других отягчающих обстоятельств в деле не было, а смягчающее было - явка с повинной. А в таком случае в соответствии со ст. 62 УК наказание не может быть больше трех четвертей максимального срока. Поэтому Президиум снизил наказание по ч. 1 ст. 105 УК до 11 лет 3 месяцев лишения свободы, а наказание по совокупности до 12 лет 3 месяцев лишения свободы (Бюллетень Верховного Суда РФ.
2006. № 8. С. 26).