§ 3. Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление (исключительное смягчение наказания)

Возможность назначения в исключительных случаях наказания ниже низшего предела предусмотрена уголовным законодательством стран СНГ и Балтии, бывших югославских республик, Австрии, Албании, Болгарии, Вьетнама, КНР, Кубы, Польши.

УК стран СНГ и Латвии помимо назначения наказания ниже низшего предела предусматривают также право суда назначить другое, более мягкое наказание, которое соответствующей статьей не предусмотрено за данное преступление. Наконец, суд в указанных странах может не назначить обязательное дополнительное наказание, применение которого предусматривается соответствующей статьей Особенной части.

Национальный законодатель по-разному (и с разной степенью конкретности) определяет основания для применения чрезвычайного смягчения наказания, однако почти во всех случаях делается указание на их исключительный характер.

Так, по УК Болгарии наказание ниже низшего предела может быть назначено «при наличии исключительных или многочисленных смягчающих обстоятельств», по УК Грузии — «при наличии исключительных смягчающих обстоятельств», по УК Эстонии — «учитывая исключительные обстоятельства».

Согласно УК Азербайджана, Армении, Казахстана, Молдовы, РФ, Таджикистана, Туркменистана назначение наказания ниже низшего предела возможно при наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, а равно при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления.

При этом в вышеуказанных странах исключительными могут быть признаны как одно смягчающее ответственность обстоятельство, так и совокупность таких обстоятельств.

В других странах СНГ содержатся несколько отличные формулировки.

Так, по УК Узбекистана (ст.

Согласно УК Украины (ст. 69) назначение наказания ниже низшего предела допускается при наличии нескольких обстоятельств, смягчающих наказание и существенно снижающих степень тяжести совершенного преступления, с учетом личности виновного.

В Польше (ст. 60 УК) суд может применить чрезвычайное смягчение наказания в особо обоснованных случаях, когда даже наименьшее наказание, предусматриваемое за преступление, представляется несоизмеримо строгим, в особенности: I) если потерпевший примирился с исполнителем, вред был заглажен, или потерпевший и исполнитель согласовали способ возмещения вреда, 2) с учетом поведения исполнителя, особенно если он стремился возместить вред или предотвратить его,

если исполнитель неумышленного преступления или ближайшие ему лица в результате совершенного преступления понесли значительный ущерб[598].

Кроме того, согласно УК Польши, а также Австрии, Италии, Литвы и ряда других стран отдельным основанием для чрезвычайного смягчения наказания признается активная помощь в раскрытии групповых преступлений.

В некоторых странах (Болгария, Молдова, Польша, Эстония) законодатель устанавливает определенные пределы для чрезвычайного смягчения наказания. Так, согласно ч. 2 ст. 61 УК Эстонии если минимальный предел срока тюремного заключения за данное преступление составляет не менее пяти лет, то тюремное заключение не может быть назначено на срок менее одного года.

По УК Украины при чрезвычайном смягчении суд не вправе назначить наказание ниже самого низкого предела, установленного для данного вида наказания в Общей части УК.

В заключение необходимо отметить, что в ряде стран вопрос о возможности назначения наказания ниже низшего предела не возникает в силу отсутствия такового в санкциях статей Особенной части. Соответственно, судья, назначая наказание, связан лишь максимальным пределом санкции, установленной в законе. К таким странам относятся, в частности, Англия, Андорра, Дания, Индия, Ирак, Нидерланды, Норвегия, Республика Корея, Франция.

§ 4. Отягчающие обстоятельства

Под отягчающими обстоятельствами в уголовном праве являются обстоятельства, повышающие степень общественной опасности либо совершенного деяния, либо личности виновного.

Отягчающие обстоятельства бывают двух разновидностей — специальные и общие. Первые указываются в диспозициях статей Особенной части УК и отдельных уголовных законов — являются элементами (квалифицирующими признаками) составов преступлений. Вторые предусмотрены в Общей части УК и носят универсальный для всех деяний характер. Суд при избрании конкретного вида и размера наказания в пределах санкции статьи Особенной части УК обязан учесть их, чтобы обеспечить индивидуализацию наказания, т.е. его соответствие содеянному и личности виновного. При этом одно и то же отягчающее обстоятельство не может учитываться дважды в качестве общего и специального.

В настоящее время список общих отягчающих обстоятельств содержится в УК всех стран СНГ (кроме Грузии), а также Австрии, Андорры, Бразилии, Венесуэлы, Вьетнама, Гватемалы, Испании, Италии, Колумбии, Кубы, Лаоса, Латвии, Литвы, Монголии, Никарагуа, Панамы, Румынии, Сальвадора, Уругвая, Филиппин, Финляндии, Чили, Швеции, Эквадора, Эстонии.

Нет такого перечня в УК Австралии, Алжира, Аргентины, Бельгии, Болгарии, Вануату, Венгрии, Германии, Грузии, Дании, Индии, Йемена, Канады, КНР, Македонии, Нигерии, Нидерландов, Норвегии, Парагвая, Перу, Польши, Республики Корея, Сан-Марино, Туниса, Турции, Франции, Швейцарии, Японии, а также в УК большинства штатов США.

В большинстве из вышеперечисленных стран законодатель пошел по другому пути: вместо перечисления отягчающих обстоятельств он называет обстоятельства, учитываемые при назначении наказания.

Так, согласно § 46 УК Германии при назначении наказания суд учитывает обстоятельства, которые говорят за и против правонарушителя. При этом, в частности, принимаются во внимание: мотивы и цели правонарушителя; взгляды, проявившиеся в деянии, и воля, употребленная на совершение деяния; размер нарушения обязанности; вид исполнения и виновные последствия деяния; прошлая жизнь правонарушителя, его личные и экономические условия, качества, а также его поведение после деяния, в особенности стремление загладить причиненный вред, а равно стремление достигнуть согласия с потерпевшим. Не учитываются обстоятельства, которые являются признаками состава преступления, предусмотренного законом629.

Аналогичные нормы можно найти в УК Аргентины, Дании, Коста-Рики, Македонии, Парагвая, Перу, Польши, Португалии, Республики Корея, Сан-Марино, Турции. Очевидно, что при таком подходе границы судейского усмотрения в определении отягчающих обстоятельств значительно шире.

По общему правилу установленный в Общей части УК список отягчающих обстоятельств является исчерпывающим. Прямо на это указывают УК Азербайджана, Армении, Беларуси, Казахстана, Латвии, Таджикистана, Узбекистана, Украины. Однако УК Румынии, напротив, позволяет суду признавать в качестве отягчающих другие обстоятельства, имеющие действительно серьезный характер.

Количество общих отягчающих обстоятельств, указанных в Общей части УК, существенно различается. Так, УК Румынии предусматривает 6 таких обстоятельств; УК Испании — 8; УК Албании — 10; УК Италии, Литвы, Эстонии —11; УК Лаоса, Монголии — 12; УК Латвии, России, Украины — 13; Армении, Киргизии, Молдовы, Узбекистана — 14; УК Казахстана, Таджикистана — 15; УК Колумбии — 16; УК Беларуси — 17; УК Чили — 19; УК Венесуэлы — 20; УК Филиппин — 21; УК Гватемалы — 24; УК Гондураса — 26.

Определенные различия имеются и в названии рассматриваемого института в национальных уголовных законодательствах:

«Отягчающие обстоятельства» — Австрия, Албания, Бразилия, Гватемала, Гондурас, Куба, Уругвай;

«Обстоятельства, отягчающие наказание» — Азербайджан, Россия, Таджикистан, Узбекистан, Украина, Эстония;

«Обстоятельства, отягчающие (уголовную) ответственность» — Андорра, Беларусь, Испания, Киргизия, Лаос, Латвия, Литва, Молдова, Монголии, Туркменистан;

«Обстоятельства, отягчающие ответственность и наказание» — Армения, Казахстан;

«Обстоятельства большей наказуемости» («circunstancias de mayor punibilidad») - Колумбия.

Все отягчающие обстоятельства, наиболее встречающиеся в современных национальных законодательствах, можно условно разделить на несколько групп.

Первая группа обстоятельств относится к личности правонарушителя, характеризуя его повышенную опасность, и включает:

а) неоднократность преступлений, рецидив преступлений (страны СНГ, Австрия, Албания, Андорра, Бразилия, Гватемала, Гондурас, Испания, Лаос, Латвия, Монголия, Филиппины, Чили);

б) особо активная роль в совершении преступления (Австрия, Азербайджан, Армения, Бразилия, Казахстан, Россия, Таджикистан, Узбекистан).

Вторая группа обстоятельств относится к личности жертв преступления, которые по тем или иным причинам пользуются особой охраной уголовного закона:

а)              совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного (страны СНГ, Австрия, Албания, Бразилия, Лаос, Латвия, Литва, Монголия, Эстония);

б) совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга (страны СНГ, Монголия);

в) совершение преступления против близкого родственника или супруга (Бразилия, Куба), в отношении родителей (Таджикистан).

Третья группа охватывает обстоятельства, относящиеся к субъективной стороне преступления, прежде всего к мотивам совершения преступного деяния. Сюда входят:

а) совершение преступления с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение (страны СНГ, Албания, Бразилия, Гватемала, Италия, Лаос, Монголия, Эстония);

б) совершение преступления по мотиву национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды (Австрия, Азербайджан, Беларусь, Испания, Казахстан, Молдова, Россия, Таджикистан, Туркменистан, Узбекистан, Украина, Швеция);

в) совершение преступления по ничтожным или низменным мотивам (Албания, Бразилия, Гватемала, Гондурас, Италия, Куба, Сальвадор);

г) совершение преступления из корыстных или иных низменных побуждений (Беларусь, Италия, Киргизия, Куба, Лаос, Латвия, Молдова, Таджикистан, Узбекистан, Эстония), из хулиганских или корыстных побуждений (Литва), из корыстных побуждений (Туркменистан), с низменной целью (Румыния);

д) совершение преступления за плату или ее обещание (Бразилия, Венесуэла, Гватемала, Гондурас, Испания, Панама, Сальвадор, Филиппины);

е) совершение преступления с заранее обдуманным умыслом (Андорра, Венесуэла, Гватемала, Гондурас, Сальвадор).

Четвертая группа отягчающих обстоятельств указывает на объективные условия совершения преступления (место, время, отношения между виновным и потерпевшим и др.). Как правило, все эти условия облегчают совершение преступного деяния, увеличивая безопасность виновного и увеличивая беззащитность жертвы. К таким условиям относятся:

а) совершение преступления при соучастии двух и более лиц, в составе преступной группы или иного преступного объединения (страны СНГ, Албания, Андорра, Гватемала, Гондурас, Дания, Колумбия, Куба, Лаос, Латвия, Литва, Монголия, Румыния, Эстония);

б) совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках (страны СНГ, Андорра, Бразилия, Венесуэла, Гватемала, Куба, Лаос, Латвия, Литва, Монголия, Румыния, Филиппины, Чили, Эстония);

в) совершение преступления ночью или в безлюдном месте (Венесуэла, Гватемала, Гондурас, Куба, Сальвадор, Филиппины, Чили);

г) использование таких обстоятельств времени, места или свойств личности, которые препятствуют защите потерпевшего (Испания, Италия, Колумбия);

д) совершение преступления с использованием оказанного виновному доверия (страны СНГ, Андорра, Венесуэла, Гондурас, Испания, Куба, Латвия, Панама, Чили) либо иного обмана (Венесуэла, Гондурас, Испания, Панама);

е) совершение преступления с нарушением воинской присяги или профессиональной клятвы (Армения, Беларусь, Таджикистан);

ж)              совершение преступления в состоянии опьянения (Армения, Беларусь, Казахстан, Лаос, Латвия, Литва, Монголия, Таджикистан, Узбекистан, Украина) или преднамеренного опьянения (Бразилия, Венесуэла, Гватемала, Гондурас, Куба, Панама, Румыния).

В пятую группу входят обстоятельства, характеризующие способы совершения преступления:

а) привлечение к совершению преступления невменяемых лиц, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность (страны СНГ, Гондурас, Колумбия, Монголия);

б) привлечение к совершению преступления несовершеннолетних (Гватемала, Куба, Лаос, Румыния);

в) совершение преступления с особой жестокостью, садизмом и т.д. (страны СНГ, Австрия, Албания, Андорра, Испания, Италия, Колумбия, Куба, Лаос, Латвия, Литва, Монголия, Панама, Сальвадор, Эстония);

г) совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химикофармакологических препаратов, а также с применением физического или психическої о принуждения (страны СНГ, Бразилия, Венесуэла, Гватемала, Панама, Чили);

д) совершение преступления со злоупотреблением властью или служебными полномочиями (Албания, Андорра, Бразилия, Гватемала, Гондурас, Испания, Италия, Куба, Латвия, Панама, Филиппины, Чили);

е) совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти (Азербайджан, Казахстан, Россия, Эстония);

ж) совершение преступления коварным, вероломным способом (Австрия, Андорра, Венесуэла, Гватемала, Гондурас, Испания, Сальвадор, Филиппины, Чили);

з) совершение преступления общеопасным способом (Армения, Беларусь, Бразилия, Гватемала, Колумбия, Лаос, Латвия, Литва, Монголия, Панама, Румыния, Сальвадор, Украина, Филиппины, Эстония);

и) совершение преступления с незаконным проникновением в помещение (Венесуэла, Гондурас, Панама, Чили).

Наконец, обстоятельства шестой группы относятся к последствиям совершения преступления. Таковыми являются:

а) наступление тяжких последствий в результате совершения преступления (страны СНГ, Куба, Латвия, Литва, Монголия, Эстония);

б) сознательное увеличение размера причиняемого вреда за пределы необходимого (Венесуэла, Гватемала, Италия, Колумбия, Филиппины, Чили).

В законодательстве встречаются и другие, более редкие отягчающие обстоятельства, такие, например, как совершение преступления против представителя другого государства (Албания), оговор заведомо невиновных лиц (Лаос, Латвия), совершение преступления «привычным» преступником (Гватемала), принуждение других лиц к совершению преступления (Бразилия).

В большинстве стран уголовный законодатель не устанавливает в УК жестких правил увеличения наказания при наличии общего отягчающего обстоятельства, оставляя это на усмотрение суда.

Более того, согласно УК Киргизии, Латвии, Туркменистана, Узбекистана суд вправе, в зависимости от характера преступления, не признать любое из перечисленных в них обстоятельств отягчающим. По УК Армении, Беларуси, Таджикистана и Украины суд может не признавать отягчающими не любые, а только некоторые обстоятельства, прямо указанные в УК.

Напротив, в ряде стран (Испания, Италия) суды связаны достаточно строгими правилами учета отягчающих обстоятельств при определении размера наказания. Так, согласно ст. 64 УК Италии наличие одного отягчающего обстоятельства влечет обязательное увеличение срока наказания на одну треть по сравнению с тем наказанием, которое должно быть назначено за совершение такого преступления без отягчающего обстоятельства.