Индивидуальное предпринимательство
Индивидуальное предпринимательство [sole proprietorship] осуществляется через коммерческое предприятие, которым владеет одно физическое лицо. Это наиболее элементарная форма организации предпринимательской деятельности.
Малый бизнес зачастую начинается в форме индивидуального частного предприятия, поскольку эта форма наиболее проста и не требует больших затрат на создание предприятия и его функционирование. Местные бухгалтеры, инди- видуально практикующие адвокаты и магазины розничной торговли чаше всего облекают свою деятельность в форму индивидуального предпринимательства.Достаточно простой в целом является и сама процедура создания, деятельности и управления индивидуальными предприятиями. Нет нужды представлять какие-либо документы в какое-либо государственное ведомство — нормативные акты местных органов власти (города или графства) предписывают владельцу индивидуального предприятия лишь зарегистрировать название этого предприятия, чтобы избежать мошенничества. Акт регистрации является уведомлением публики о том, что, например, Джон Смит «занимается предпринимательской деятельностью, предоставляя услуги через магазин инструментов и хозяйственных товаров Джона Смита».
Владелец индивидуального частного предприятия осуществляет полный контроль над своим бизнесом. Такой предприниматель может нанять служащих, делегировать им определенные управленческие полномочия, но последнее слово остается за ним. Индивидуальные предприятия не рассматриваются как юридические лица, осуществляющие деятельность отдельно от своего владельца. Таким образом, владелец отвечает по долгам предприятия своим имуществом. Но в то же время владелец оставляет себе все доходы предприятия, поскольку он не должен делиться с партнерами или акционерами.
Форма индивидуального предпринимательства дает определенные преимущества и при налогообложении. Поскольку личность владельца и само предприятие совпадают, Служба внутренних доходов США, федеральный орган по контролю за уплатой подоходного налога не рассматривают их как двух разных налогоплательщиков.
Поэтому, в отличие от корпорации, индивидуальное предприятие не должно уплачивать федеральные подоходные налоги. Вместо этого доходы и расходы, снижающие налогооблагаемую базу, отражаются в персональной налоговой декларации владельца[2720].Полное товарищество
Характерные черты полного товарищества. Товариществом признается объединение двух или нескольких лиц с целью извлечения прибыли в качестве совладельцев предприятия[2721]. Существуют две разновидности товарищества — товарищество с неограниченной ответственностью или полное товарищество Igeneral partnership] и товарищество с ограниченной ответственностью или коммандитное товарищество [limited partnership]. Вопрос об общих товаришествах рассматривается в данном разделе, а вопрос о полных товариществах - в следующем разделе настоящей главы.
Соглашение о создании полного товарищества может быть составлено в письменной форме, но, в отличие от учредительных договоров о создании корпорации или коммандитного товарищества, оно не должно представляться в какой- либо государственный орган. Соглашение может быть заключено даже в устной форме, или факт наличия такого соглашения может быть выведен из характера действий участников, даже если письменное соглашение дает основание сделать противоположный вывод. Например, субъект предпринимательской деятельности, созданный на основе оформленного «соглашения о товариществе», был признан судом не являющимся товариществом, а предприятие, не оформленное как товарищество, судом было признано товариществом[2722]. Таким образом, лица, занимающиеся бизнесом совместно, часто могут не осознавать, что они являются товаришами, наделенными всеми правами и обязанностями, вытекающими из факта существования товарищества, который предполагает важный принцип: действия одного из товарищей могут породить долговые обязательства для всего товарищества[2723].
Причины выбора организационной формы. Как и индивидуальный предприниматель, полное товарищество несет неограниченную ответственность, и при этом товарищество не должно уплачивать подоходный налог отдельно от своих владельцев.
Вместо этого прибыли и убытки, появившиеся в результате предпринимательской деятельности, отражаются в персональных налоговых декларациях участников товарищества. Форму товарищества вместо индивидуального предприятия выбирают потому, что несколько лиц хотят заниматься бизнесом совместно. Эту форму выбирают вместо корпорации с тем, чтобы избежать сложностей, сопутствующих ее созданию и управлению ей.Создание полного товарищества. Почти во всех штатах порядок создания, деятельности и внутренней организации товариществ определяет Единообразный закон о хозяйственных товариществах. Согласно этому закону товарищи могут придти к договоренности практически по любому вопросу деятельности своего предприятия при условии, что эта договоренность не является противозаконной и противной публичному порядку. Таким образом, ЕЗХТ в большей своей части предусматривает просто лишь «положения о восполнении пробелов» [default provisions], которые применяется только в отсутствие четко выраженных договоренностей по тем или иным конкретным вопросам в соглашении о создании товарищества[2724]. Тем не менее некоторые положения ЕЗХТ не могут быть изменены по договоренности товарищей. Среди таких положений - положения, устанавливающие персональную ответственность каждого товарища по всем долгам товарищества[2725] и «фидуциарную обязанность» [fiduciary duty] каждого товарища по отношению к самому товариществу и к другим товарищам[2726]. Фидуциарная обязанность означает, что каждый товарищ, занимаясь вопросами, имеющими отношение к товариществу, должен руководствоваться высшими критериями лояльности, добросовестности и честности[2727]. Любой товарищ, который не действует в наилучших интересах товарищества или который действует в собственных узкокорыстных интересах, несет ответственность перед товариществом. Поэтому тот или иной товарищ, который использует активы товарищества в целях получения личной выгоды, обязан отнести всю извлеченную тем самым прибыль на счет товарищества[2728].
Каждый товарищ должен сделать первоначальный взнос в общий бизнес в форме наличных денег, собственности, услуг или комбинации перечисленного. Размер взноса каждого товарища не обязательно должен быть одинаков. Например, при создании товарищества «ABC» товарищ А вносит 15 тысяч долларов наличными, товарищ В - пять тысяч долларов наличными и строение стоимостью 15 тысяч долларов, а товарищ С обязуется оказать товариществу управленческие услуги на сумму 20 тысяч долларов в качестве первоначального вложения капитала. При наличии письменного соглашения о создании товарищества в нем подробно описываются форма и размер взноса каждого участника.
Функционирование и управление делами полного товарищества. ЕЗХТ устанавливает, что, если соглашением о создании товарищества не предусмотрено иное, все участники полного товарищества имеют равное право голоса при обсуждении вопросов, связанных с ведением совместной предпринимательской деятельности, независимо от размера сделанных каждым из них первоначальных взносов капитала. Таким образом, каждый участник при голосовании по вопросам управления товариществом имеет один голос, а решения принимаются большинством голосов[2729]. Действия любого участника, выступающего от имени товарищества, создают юридические обязательства для товарищества в целом.
В соглашении о создании товарищества может быть установлено, что функции управления возлагаются на одного товарища или на конкретную группу товарищей. Либо товарищи могут договориться о том, что полномочия по управлению предприятием распределяются в зависимости от размера основного вклада каждого товарища. Например, в товариществе «ABC» участник А получает один голос, а участники В и С — по два голоса. Если соглашения на сей счет вообще не существует, каждый из трех товарищей имеет по одному голосу[2730].
Распределение прибылей и убытков и прав на компенсацию. Если соглашением о создании товарищества не предусмотрено иное, прибыли и убытки делятся между участниками поровну независимо от размера наличных денег, собственности или услуг, внесенных каждым товарищем.
Правило о равном распределении прибылей и убытков часто модифицируется положением в соглашении о создании товарищества, которое предусматривает распределение прибыли в зависимости от размера взноса каждого товарища. Например, соглашение о создании товарищества «ABC» может установить, что товарищ А получает 20 процентов от прибыли товарищества, а Б и В — по 40 процентов. Но товарищи могут избрать для себя любой способ распределения прибылей и убытков, который они пожелают, вне зависимости от размеров своих первоначальных вкладов капитала в предприятие.Распределение прибылей и убытков участниками товарищества вне зависимости от размеров своих первоначальных вкладов капитала в предприятие может производиться с целью ослабления налогового бремени одного из товарищей, поскольку убытки часто вычитаются из налогооблагаемой базы при заполнении налоговой декларации. В случае если соглашение о создании товарищества не содержит положения о распределении убытков, ЕЗХТ требует, чтобы убытки распределялись в той же пропорции, что и прибыли[2731].
Некоторые соглашения о создании товариществ содержат положения о выплате компенсации участникам, оказавшим услуги товариществу. Однако если такие конкретно сформулированные положения в соглашении отсутствуют, то компенсация не выплачивается. В этом случае считается, что распределенная прибыль и есть полная компенсация участникам, оказавшим услуги общему бизнесу[2732].
Роспуск товарищества. Каждый участник имеет неотъемлемое право выйти из товарищества и вызвать прекращение его деятельности. К автоматическому роспуску приводят смерть участника или его банкротство[2733]. Согласно ЕЗХТ выход участника или изъятие его взноса могут вызвать прекращение деятельности товаришества, ликвидацию активов и выплату каждому из товарищей суммы, соответствующей его взносу[2734]. Однако, как правило, соглашение о создании товаришества предусматривает, что выход одного из участников не прекращает деятельности товарищества, а лишь означает выплату лицу, покидающему общий бизнес, причитающейся ему суммы[2735].
Выход участников из состава полного товарищества. Соглашение о товариществе может ограничить задуманный выход участника в течение определенного периода времени. Например, если товарищество взяло заем у третьего лица, участник не может выйти до полного возврата долга. Все эти ограничения не могут остановить осуществление права товарища на выход из товарищества и, как следствие, прекращение деятельности товарищества. Однако товарищество в состоянии продолжить бизнес путем внесения обеспечения, которое гарантирует участнику, выходящему из товарищества, возврат денег в срок, определенный в соглашении. Более того, участник может нести ответственность за нанесение товариществу ущерба в результате неправомерного прекращения его деятельности, и в любом случае он не получит полной суммы, причитающей ему при распределении активов[2736].