§ 2. Особенности назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление

Особенности назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление, отражены в ст. 64 УК РФ. Судебная статистика свидетельствует о том, что наблюдается тенденция к расширению применения указанной статьи.

Нередко считается, что из содержания ст. 64 УК РФ «можно заключить, что необходимым условием назначения наказания по предусмотренным в ней правилам является наличие по делу исключительных обстоятельств. При этом законодатель не раскрывает

93

понятие исключительности...» . На самом деле, назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление, происходит не только при наличии исключительных, но и «других обстоятельств», а законодатель определяет, что под ними следует понимать (ч. 2 ст. 64 УК РФ).

Иногда основаниями для применения ст. 64 УК РФ считаются исключительные обстоятельства и активное содействие участника

94 0

группового преступления раскрытию этого преступления . В результате забывается о «других обстоятельствах». Последние могли бы относиться к исключительным только при такой формулировке закона: «при наличии исключительных обстоятельств, связанных с ... или существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления».

В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 11 июня 1999 г. № 40 дано третье направление понимания факторов, учитываемых при назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление. В п. 8 названного постановления разъяснено, что применение ст. 64 УК РФ «возможно при наличии обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного лицом преступления, либо при активном его содействии раскрытию группового преступления»[57].

В ч. 1 ст. 64 УК РФ, на самом деле, предписано учитывать три фактора. Ими являются а) исключительные обстоятельства, связанные с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, б) другие обстоятельства, существенно уменьшающие степень общественной опасности преступления, или в) активное содействие участника группового преступления раскрытию этого преступления.

В литературе понятие исключительных обстоятельств всегда вызывало существенные трудности[58]. Разные решения предлагались

97              98              тт

ранее и предлагаются теперь . Дело доходило даже до отказа от данных обстоятельств" или заявлений о том, что «признание тех или иных обстоятельств исключительными может иметь место лишь при отсутствии каких-либо отягчающих обстоятельств»[59]. Проблема, видимо, заключается в направлениях исследования. Исключительными соответствующие обстоятельства должны считаться лишь в том смысле, что они являются основанием для назначения наказания не в пределах санкции статьи Особенной части уголовного законодательства, а более мягкого.

Законодателем попытка определить понятие исключительных обстоятельств предпринята в ч. 2 ст. 64 УК РФ, где отмечено, что таковыми могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и совокупность таких обстоятельств. В опубликованной практике исключительными считались как одно смягчающее обстоятельство - полное возмещение материального ущерба от хищения с учетом размера последнего (по делу Кулиева и Мамедовой), так и несколько таких обстоятельств - наличие четырех детей, противоправное поведение потерпевшего, способствовавшее совершению преступления, раскаяние и положительные характеристики виновных (по делу Кульпиной), раскаяние, оказание помощи потерпевшей, наличие на иждивении детей, противоправность и аморальность поведения потерпевшей (по делу Ежеменцева)[60].

Разумеется, в ч. 2 ст. 64 УК РФ речь идет не о любых смягчающих обстоятельствах. Ведь в законе говорится не просто об исключительных обстоятельствах, а лишь о тех, которые связаны с определенными факторами. Отсюда последние не должны относиться к иным обстоятельствам, допускающим применение ст. 64 УК РФ.

Среди смягчающих обстоятельств, предусмотренных в ч. 1 ст. 61 УК РФ, исключительными способны стать совершение преступления по мотиву сострадания (п. «д»), при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения (п. «ж»), явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления (п. «и»), оказание медицинской и иной помощи после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного преступлением (п. «к»). Среди обстоятельств, кторые могут быть признанными смягчающими на основании ч. 2 ст. 61 УК РФ, - это совершение хищения с целью накормить голодных детей, второстепенная роль лица в преступлении, недопущение причинения большего или излишнего вреда другими соучастниками и т.п.

Обстоятельства, существенно уменьшающие степень общественной опасности преступления, иначе можно назвать факторами (данными), лежащими вне состава преступления и значительно влияющими на меньшую опасность преступления. Они обоснованно считаются смягчающими обстоятельствами[61]. Правда, законодатель в перечне ч. 1 ст. 61 УК РФ таковых назвать не сумел. Пожалуй, помимо неоконченного преступления, искать их на самом деле негде. Но это уже будут не общие начала назначения наказания, а правила, изложенные в ст. 66 УК РФ.

Понятно, что все рассмотренные обстоятельства, прежде всего, влекут назначение наказания, отраженного в статье Особенной части уголовного законодательства.

103

ние, при наличии оснований, указанных в статье 64 УК РФ» . Отсюда только конкретное проявление соответствующих обстоятельств или их совокупность, свидетельствующие о том, что для достижения целей наказания, установленные в статье Особенной части Уголовного кодекса меры являются излишне строгими, могут повлечь применение ст. 64 УК РФ. Для обеспечения правильности назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление, сформулированное положение желательно недвусмысленно отразить в законе.

В отличие от исключительных обстоятельств и обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, активное содействие участника группового преступления раскрытию этого преступления самостоятельно влечет применение ст. 64 УК РФ. Оно особо выделено из смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, с приданием более значимого статуса, видимо, вследствие большей опасности групповых преступлений по сравнению с соучастием с распределением ролей, содействие раскрытию которых должно иметь особый стимул.

В ч. 1 ст. 64 УК РФ отражено три правила назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление. Первое - назначение наказания ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса (назначение наказания ниже низшего предела). Второе - назначение более мягкого вида наказания, чем предусмотрено соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса (назначение более мягкого вида наказания). Третье - неприменение дополнительного вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса в качестве обязательного (неприменение обязательного дополнительного наказания).

Регулирование изложенных правил выявляет неточность наименования ст. 64 УК РФ. На самом деле в ней идет речь о назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено в статье Особенной части Уголовного кодекса. Наказания, допустимые к назначению за любое преступление в принципе отражаются и в Общей части. Отсюда наказание, назначенное согласно ее положениям, не может считаться более мягким, чем предусмотрено за данное преступление.

При назначении наказания ниже низшего предела определяется тот вид наказания, который назван в санкции статьи, но в меньшем размере. По смыслу части первой статьи 64 УК РФ, как правильно сказано в п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 июня 1999 г. № 40, «назначению наказания ниже низшего предела, указанного в санкции статьи Особенной части УК РФ, не препятствует наличие в санкции этой же статьи альтернативных более мягких видов наказаний (например, часть вторая статьи 158 УК РФ, часть вторая статьи 159 УК РФ)»[62]. Дело в том, что в ст. 64 УК РФ речь идет о назначении наказания ниже низшего предела, установленного не для санкции в целом, а для отдельного наказания. Если же утверждается, что назначение наказания ниже низшего предела «является оправданным лишь в двух случаях: а) когда санкция предусматривает лишение свободы как единственный вид наказания; б) когда все виды наказания, предусмотренные санкцией, с учетом их характера, сроков или размеров не соответствуют характеру и степени общественной опасности совершенного преступления и установленным исключительным обстоятельствам»[63], - налицо ограничение установлений законодателя. Он посчитал возможным назначение наказания таким образом, при условии если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение его целей, а минимальный размер более строгого наказания в данном случае высок.

Очевидно, что назначение наказания ниже низшего предела допустимо лишь тогда, когда в санкции отражен нижний предел соответствующего наказания. В противном случае это исключено.

Понятно, что само назначение наказания ниже низшего предела имеет определенные границы - минимальные и максимальные размеры. Нижней границей назначения наказания ниже низшего предела является минимальный размер соответствующего вида наказания, установленный для него статьей Общей части уголовного законодательства. Не случайно в определении Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ по делу Сухоносенко отмечено, что «суд не вправе в соответствии со ст. 64 УК РФ назначить лишение свободы на срок менее шести месяцев»[64].

Верхняя граница назначения наказания ниже низшего предела определяется с учетом положений ст. 72 УК РФ о назначении сроков наказания. В ее ч. 1 сказано, что сроки соответствующих наказаний «исчисляются в месяцах и годах, а обязательных работ - в часах». Получается, что законодатель выпустил решение о штрафе. Поскольку он назначается в определенном количестве минимальных размеров оплаты труда либо в размере дохода осужденного от двух недель, масштаб его исчисления равен минимальному размеру оплаты труда или недельному доходу. Вот на эти показатели и должна быть меньше верхняя граница назначения наказания ниже низшего предела, чем минимальный размер соответствующего вида наказания, предусмотренного в санкции статьи Особенной части Уголовного кодекса. Стало быть, при назначении наказания ниже низшего предела по ч. 1 ст. 105 УК РФ необходимо уложиться в размеры от 6 месяцев до пяти лет 11 месяцев лишения свободы.

При назначении более мягкого вида наказания назначается вид наказания, который мягче самого мягкого, имеющегося в санкции. В цитированном пункте постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 июня 1999 г. № 40 по этому поводу разъяснено, что «с учетом правил, содержащихся в статье 64 УК РФ, может быть назначен любой, более мягкий вид основного наказания, не указанный в санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ..., с соблюдением положений статьи 44 и частей первой и второй статьи 45 УК РФ не ниже размеров или сроков, указанных в соответствующих статьях

107

Общей части УК применительно к каждому из видов наказания» .

Спорным в приведенном разъяснении Пленума Верховного Суда РФ является распространение назначения более мягкого вида наказания в соответствующем случае на любое основное наказание. Многие наказания, как указывалось выше, имеют ограничения по лицам, которым могут назначаться. Потому, например, вместо лишения свободы невоеннослужащему нельзя назначать содержание в дисциплинарной воинской части, хотя, очевидно, последнее является более мягким видом наказания.

Таким образом, назначение более мягкого вида наказания, во- первых, допустимо лишь тогда, когда в санкции соответствующей статьи не предусмотрен самый мягкий вид наказания - штраф, находящийся на первом месте в перечне ст. 44 УК РФ, построенном, как известно, по возрастающей. Во-вторых, более мягким является тот вид наказания, который в указанном перечне занимает более высокое место. В-третьих, при выборе более мягкого вида наказания необходимо принимать во внимание предусмотренные законом ограничения для применения соответствующих наказаний. В-четвертых, более мягкий вид наказания назначается в пределах, предусмотренных для него соответствующей статьей Общей части Уголовного кодекса.

При неприменении обязательного дополнительного наказания не определяется имеющееся в санкции дополнительное наказание, возможность неназначения которого в ней не предусмотрена. «Если закон... предусматривает обязательное назначение дополнительного наказания, как разъясняет Пленум Верховного Суда РФ в п. 25 постановления от 11 июня 1999 г. №40, то неприменение этого дополнительного наказания может иметь место лишь при наличии уело-

108

вий, предусмотренных статьей 64 УК РФ...»              .              Наоборот, если такая

возможность в санкции предусмотрена, ст. 64 УК РФ не применяется.

Например, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ по делу Мартынова указала, что «если санкция статьи УК РФ предусматривает лишение свободы со штрафом или без такового, то в случаях, когда штраф не назначается, ссылка на ст. 64 УК РФ... не требуется»[65]. Все зависит, таким образом, от наличия или отсутствия в санкции после обозначения дополнительного наказания слов «или без такового».

В закон предполагалось ввести еще одно правило назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление. Им является смягчение категории преступления[66]. Практическое значение такое определение наказания может иметь, только если при переходе к менее опасной категории будет допустимо назначить наказание, которое по размеру ниже, чем минимальный показатель, указанный в санкции статьи Особенной части уголовного законодательства. Но тогда должно быть применено назначение наказания ниже низшего предела.

Если иметь в виду, что в случае смягчения категории преступления «при назначении, исполнении наказания или освобождении от него соблюдаются правила, установленные для категории преступлений, которую определил суд», то все это к назначению более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление, не относится. К тому же смягчение категории преступления может привести не к желаемому результату, а к исключению уголовной ответственности за приготовление к преступлению.