3. Условия допуска инвестиций по российскому законодательству
Понятие "режим деятельности" иностранного юридического лица позволяет государству, принимающему инвестиции, устанавливать определенные правила поведения для иностранных инвесторов, включая иностранные юридические лица, а также компании, созданные согласно местному законодательству.
В Российской Федерации при определении режима деятельности иностранных юридических лиц в стратегически важных отраслях народного хозяйства Российской Федерации применен критерий контроля.
Федеральный закон от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства"*(100) регулирует отношения, связанные с осуществлением инвестиций в форме приобретения акций (долей) в уставном капитале хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение. Кроме того, этот Закон регулирует отношения, связанные с совершением сделок, в результате которых устанавливается контроль иностранных инвесторов или группы лиц над такими хозяйственными обществами (ч. 1 ст. 2).Указанный Закон устанавливает запрет на совершение сделок, влекущих установление контроля над хозяйственными обществами стратегического значения, не только для иностранных государств и международных организаций, но и для организаций, находящихся под их контролем (ч. 2 ст. 2). Названные лица (иностранные государства, международные организации и организации, находящиеся под их контролем) не вправе совершать сделки, влекущие установление контроля. В случае совершения сделок, результатом которых явится приобретение 25% голосов в хозяйственном обществе, имеющем стратегическое значение, либо иной возможности блокировать решения органов управления такого хозяйственного общества, эти сделки подлежат согласованию в порядке, предусмотренном Законом (ч. 3 ст. 2).
Для цели реализации приведенных положений Закона установлены признаки существования контроля над хозяйственным обществом со стороны иностранного инвестора.
К ним относятся, например, право распоряжаться более чем 50% голосов в контролируемом обществе, возможность определять решения, принимаемые контролируемым лицом, назначать единоличный орган или более чем 50% коллегиального органа, состава совета директоров, наблюдательного совета (пп. 1-3 ч. 1 ст. 5).Как следует из ч. 2 ст. 3 названного Федерального закона для целей применения Закона понятие "иностранный инвестор" включает в себя помимо лиц, перечисленных в Федеральном законе "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации", также созданные на территории РФ организации, находящиеся под контролем иностранных инвесторов.
Принятие Федерального закона "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" означает применение метода регулирования, характерного для системы рыночных отношений. Этот метод антимонопольного регулирования использован и в Федеральном законе от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции"*(101), причем ряд понятий, использованных не случайно, как и в Федеральном законе "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства", применяется в том же значении, которое им придается в антимонопольном законодательстве (понятия "группа лиц", "соглашение", "согласованные действия").
В понятие "режим деятельности" входит не только режим совершения иностранными инвесторами сделок, но и нормы валютного и налогового законодательства, регулирующие деятельность "нерезидентов". Нормы о нерезидентах в валютном и налоговом законодательстве относятся к характеристике режима деятельности юридических лиц, осуществляющих экономическую деятельность на территории данного государства. Они определяют сферу применения соответственно валютного, налогового или инвестиционного законодательства и по своей природе и назначению не являются коллизионными нормами, т.е.
не служат цели определения личного статута. Нормы о нерезидентах в валютном и налоговом законодательстве относятся к характеристике режима иностранных юридических лиц на территории государства, где ими осуществляется деятельность.Различие между коллизионными критериями и критериями, содержащимися в материальном праве, можно проиллюстрировать на примере английского права. В английском праве "любое лицо, физическое или искусственно созданное (юридическое лицо) в момент рождения приобретает домицилий по происхождению в результате применения права. У физического лица это домицилий родителей, у юридического это страна, в которой оно было учреждено"*(102). Когда речь идет о налогообложении, английское право использует критерий местонахождения (residence), а не домицилий - место, где юридическое лицо было учреждено. Компания является резидентом в стране, если страна является местом контроля и управления компанией.
В результате применения критериев, содержащихся в материальном праве, возможно отношение к английским компаниям как к псевдоиностранным. Примером этого являются английские компании, рассматриваемые в период Первой и Второй мировых войн как "враждебные иностранцы", с которыми было запрещено совершать коммерческие сделки*(103). Признаки, по которым компания могла быть отнесена к категории враждебных или иностранных, не были критериями, по которым можно было бы определить государственную принадлежность юридического лица. Признаки, определяющие подобный характер компании, являлись признаками, необходимыми для применения правового режима лишь к ограниченному кругу юридических лиц.