§ 1. Участие юридических лицв международных хозяйственных отношениях и определение их государственной принадлежности

1. В современных условиях хозяйственная деятельность юридически лиц не ограничена пределами одного государства, причем число таких юри-1 дических лиц все время возрастает. Экспорт капитала приводит к тому, что! предприятия, созданные в одном государстве, принадлежат полностью или; частично компаниям другого государства.

В современной экономической литературе международные монополии, • деятельность которых охватывает многие важные сферы мирового хозяй- i ства, делятся обычно на несколько групп.

В первую из них входят национальные общества, тресты, компании, имеющие за рубежом многочисленные филиалы, а также дочерние общества. Речь идет, таким образом, о монополиях, национальных по своему капиталу, но международных по сфере деятельности. К числу таких транснациональных корпораций в США принадлежат «Дженерал моторз», «Форд моторз», «Интернэшнл бизнес мэшинз» и др. В странах Западной Европы крупнейшими международными монополистическими корпорациями являются «Фольксваген» и «Сименс» (ФРГ), «Филипс» (Нидер--ланды), «Бритиш Петролеум», «Империал кэмикал индастриз» (Великобритания), «Нестле» (Швейцария).

Ко второй группе транснациональных корпораций (ТНК) относятся | тресты и концерны, которые являются международными не только по; сфере деятельности, но и по капиталу. В отличие от монополий первой < группы они принадлежат капиталу нескольких государств. Таковы, напри-; мер, англо-голландские концерны — нефтяной «Ройял датч-Шелл» и химико-пищевой «Юнилевер», англо-американо-канадский никелевый трест «Интернэшнл никл компани оф Кэнада», белыийско-франко-люк-сембургский металлургический концерн «Арбед», германо-бельгийский трест фотохимических товаров «Агфа-Геверт», англо-итальянский концерт резинотехнических изделий «Данлоп-Пирелли».

Общим для этих двух групп является то, что и те и другие монополии созданы как юридические лица одного государства.

Наконец, к третьей группе международных монополий относятся многочисленные картели и синдикаты, объединения производственного научно-технического характера, юридическими лицами не являющиеся.

С правовой точки зрения монополии (речь идет о первых двух rpynnaxj не являются международными юридическими лицами, хотя термин «меж->| дународный» применяется и в официальном названии некоторых из них.

§ 1. Участие юридических лиц в международных хозяйственных отношениях 123

Тенденция развития ТНК в США такова, что от участия и контроля над западноевропейскими предприятиями они все чаще переходят к превра-щению их в свою собственность. Экономически и политически это ведет к более глубокому воздействию американского капитала на экономику За-падной Европы, а юридически — к образованию в европейских странах юридических лиц, формально самостоятельных, но полностью принадле-жащих американской компании, часто с одноименным названием, напри-мер, «Дрессер Франс» (Франция), «Форд АГ Кёльн» (ФРГ).

Приведем пример сложных ситуаций, возникающих в результате использования ТНК такой юридической конструкции. Бывшая советская гражданка Э. Иванова, проживающая в Бельгии, была в 1942 году угнана гитлеровцами из Ростова в Германию. Она предъявила в федеральном окружном суде Нью-Йорка (США) иск к корпорации «Форд» о возмещении ущерба, причиненного ей в результате каторжного труда во время войны на заводе по производству военных грузовиков в Кёльне, принадлежащего компании Форда.

В проведенном компанией в 50-х годах исследовании утверждалось, что компания Форда в 1941 году потеряла связь со своим германским подразделением. Контроль над ним удалось восстановить лишь в 1948 году. Однако в исковом заявлении утверждалось, что, в отличие от других подразделений американских компаний на территории Германии, нацисты не только не конфисковали предприятия Форда, но помещали часть прибыли кёльнского предприятия в специальный фонд, который после окончания войны должен был поступить в распоряжение родительской корпорации.

Монополии используют для полностью принадлежащих им компаний форму самостоятельного юридического лица страны места нахождения, для того чтобы распространить на них действие местного законодательства, и в первую очередь налогового, если его требования являются более льготными для «отечественных» компаний, чем для иностранных.

В других случаях монополии, и прежде всего транснациональные, создают в иностранных государствах свои филиалы.

Еще одной распространенной формой экспорта капитала является организация смешанных обществ (на паях с местным капиталом или с фирмами различных государств). Под смешанными обществами в междуна-

124

Глава 5. Правовое положение юридических лиц

родном частном праве обычно понимаются торговые общества или произ-водственные предприятия, капитал которых принадлежит юридическим лицам или гражданам различных государств.

Международными юридическими лицами современная западная доктрина признает те юридические лица, которые созданы либо непосредственно в силу международного договора (например, Международный банк реконструкции и развития — МБРР, Европейское общество химической обработки облученных горючих материалов — «Еврохемик»), либо на основании внутреннего закона одного или двух государств, принятого в соответствии с международным договором (Европейское общество по финансированию закупок железнодорожного оборудования — «Еврофир-ма», Банк международных расчетов — БМР).

В советской юридической литературе понятие международного юриди- i ческого лица было применено к международным банкам стран — членов! СЭВ — Международному банку экономического сотрудничества (МВЭС); и Международному инвестиционному банку (МИБ).

2.

В международных отношениях часто возникает необходимость диплома-1 тической защиты иностранных граждан, причем такая защита имеет место в отношении не только граждан (физических лиц), но и юридических лиц.

Из этого положения исходило и советское законодательство. Консульский устав СССР предусматривает, что консул обязан принимать меры к.*. тому, чтобы советские юридические лица пользовались в полном объеме всеми правами, предоставленными им законодательством государства-, пребывания, соответствующими международными договорами и междуна-; родными обычаями (ст. 23). Консул обязан принимать меры для восстановления нарушенных прав юридических лиц.

В международных отношениях возникает множество правовых вопросов, касающихся юридического лица, которые нужно решить. Например, в одном государстве какое-то образование признается юридическим лицом, а в другой стране такое же образование рассматривается не как,' юридическое лицо, а как простая совокупность физических лиц. Так, английский «партнер шип» (полное товарищество) по английскому праву не является юридическим лицом, по французскому же праву аналогичное образование считается юридическим лицом.

Для того чтобы установить, является ли то или иное образование юридическим лицом, необходимо выяснить, к какому государству это.образо-вание относится.

§ 1. Участие юридических лиц в международных хозяйственных отношениях 125

Классическая доктрина международного частного права определяла личный закон образования (объединения) в зависимости от его государственной принадлежности, «национальности».

Этот закон отвечает на вопрос, является ли то или иное образование юридическим лицом.

Этим же законом определяются вопросы создания и прекращения юридического лица и вопросы реорганизации юридического лица, включая вопросы правопреемства.

Личным законом (статутом) юридического лица определяется также правоспособность.

Личный закон юридического лица определяется его национальностью. Термин «национальность» в международном частном праве применяется к юридическим лицам условно, в ином смысле, чем он применяется к гражданам. Под национальностью юридического лица понимается его принадлежность к определенному государству. В праве Великобритании и США господствующим критерием для определения национальности юридического лица является место его учреждения, т.е. закон того государства, где юридическое лицо создано и где утвержден его устав. Английские авторы называют такой закон законом инкорпорации. При этом если юридическое лицо учреждено в Великобритании и там зарегистрирован его устав, то считается, что это юридическое лицо английского права (принцип инкорпорации).

В континентальных государствах Западной Европы применяются другие принципы определения национальности юридического лица. Господствующая тенденция сводится к тому, что в качестве критерия для установления национальности юридического лица применяют закон места его нахождения. Под местом нахождения юридического лица понимается то место, где находится его правление. Такой принцип принят, в частности, во Франции и ФРГ.

В литературе по международному частному праву был выдвинут и третий критерий определения национальности юридического лица — место Деятельности (его восприняло законодательство Италии). Этот критерий получил применение в практике развивающихся стран.

В ряде случаев в законодательстве и судебной практике упомянутые критерии установления национальности юридического лица отбрасываются со ссылкой на то, что эти критерии исходят из формальной точки зрения, а подлинную принадлежность капитала по таким формальным признакам определить нельзя.

126

127

Г л а в а 5. Правовое положение юридических лиц

§ 2. Иностранные юридические лица в Российской Федерации

Первой мировой войны и применялась в судебной практике в борьбе с на-1 рушением законодательства о «враждебных иностранцах».

Этот вопрос впервые возник в английской судебной практике в извест-;.] ном деле Даймлера (1916 г.). В Англии была учреждена акционерная ком- ;| пания по продаже шин. Ее капитал состоял из 25 тыс. акций, из них только | одна принадлежала англичанину, а остальные находились в руках германских собственников. Компания была зарегистрирована по английским за- •' конам. С точки зрения английского права компания — английское юридическое лицо. Однако суд признал, что в данном случае надо установить,! кто контролирует юридическое лицо, и соответственно с этим решил вопрос о его фактической принадлежности.

В дальнейшем критерий контроля был воспринят законодательством! ряда государств, предусматривающим, что под «враждебным юридическим j лицом» понимается юридическое лицо, контролируемое лицами враждеб-,! ной национальности. Критерий контроля применялся после Второй миро-j вой войны во всех случаях, когда особенно важно было установить деист-; вительную принадлежность юридического лица. Как и другие правовые ка- • тегории, этот критерий используется различными государствами в зависимости от целей их экономической политики.

Для обеспечения дипломатической защиты инвестиций отечественных! компаний и граждан в создаваемых ими в других странах юридических лицах| (прежде всего в так называемых развивающихся странах) принцип контро-| ля стал применяться в двусторонних договорах США и некоторыхдругих го-1 сударств о поощрении и защите капиталовложений. Однако европейские' государства, и прежде всего ФРГ и Россия, не используют этот принцип в| своих двустороннихдоговорах подобного рода: Так, в договоре СССР и ФРГ! о содействии осуществлению и взаимной защите инвестиций 1989 года! (действует для РФ) было установлено, что термин «инвестор» означает| юридическое лицо с местом пребывания в соответствующей сфере деист-' вия настоящего договора (то есть на территории соответствующего госу-дарства), правомочное осуществлять капиталовложения. В других двусто- \ ронних договорах СССР и России о защите инвестиций используется кри-| терий места учреждения юридического лица, но не критерий контроля.

В современной международной практике принцип контроля применяет-,] ся с оговорками в Вашингтонской конвенции 1965 года о порядке разреше-] ния инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами,:] а также в отдельных двусторонних соглашениях о защите инвестиций, за-'| ключенных с развивающимися странами. Договор 1994 года к Энергетической Хартии, участниками которого являются РФ и другие государства! СНГ, предусмотрел такую возможность для отказа в преимуществах в ношении юридических лиц, если такие юридические лица принадлежат : гражданам или подданным третьего государства или контролируются имш (ст. 17). В практике Международного суда ООН первоначально эта теория

отвергалась (в решении по делу Barcelona Traction, 1970 г.), однако затем в деле ELSI (решение 1989 г.) в определенных пределах она была применена, однако в этом случае иск США к Италии основывался на договоре между этими государствами о дружбе, торговле и мореплавании 1948 года, в котором говорилось о контроле в отношении юридических лиц.

В последние годы в западной литературе по международному частному праву все чаще государственная принадлежность отделяется от личного статута юридического лица. Более того, предлагается вообще не применять категорию личного статута для решения всех коллизионных вопросов, касающихся данного юридического лица. По этому пути идет в ряде стран и законодательная практика. В зависимости от конкретной цели выбирается определенный критерий. Так, для определения подсудности в США применяется принцип инкорпорации, а для целей налогообложения — принцип места деятельности.

Как уже отмечалось, юридические лица создаются на территории определенного государства. Однако их деятельность не ограничивается территорией этого государства и может осуществляться на территории других стран. При осуществлении такой деятельности возникают два вопроса: во-первых, о признании правосубъектности иностранного юридического лица и, во-вторых, о допуске его к осуществлению хозяйственной деятельности на территории данного государства и об условиях такой деятельности.

Правосубъектность иностранных юридических лиц обычно признается на основании двусторонних договоров.

Вопрос о допуске иностранного юридического лица к хозяйственной деятельности на территории государства решается законодательством этого государства. В большинстве стран такая деятельность иностранного юридического лица возможна, но при выполнении определенных правил, условий, установленных национальным законодательством.

Правовое положение иностранных юридических лиц определяется и торговыми договорами, в которых устанавливается общий режим для юридических лиц. Этот режим может быть основан либо на принципе наибольшего благоприятствования, либо на принципе национального режима. В интересах крупнейших монополий странами — членами ЕЭС подготовлен проект устава «компании европейского права». Учреждение «европейской компании» дает возможность юридическим лицам отдельной страны распространить хозяйственную деятельность на всю территорию ЕЭС.