Тема 14. Вопросы международного гражданского процесса

1. Понятие международного гражданского процесса.

2. Международная подсудность.

3. Процессуальное положение иностранцев.

4. Установление содержания иностранного закона.

5.

6. Признание и исполнение решений иностранных судов.

7. Нотариальные действия.

8. Рассмотрение споров в арбитражном порядке.

1. Понятие международного гражданского процесса. Международный гражданский процесс - это совокупность вопросов процессуального характера, связанных с защитой прав иностранцев и иностранных юридических лиц в суде и арбитраже. Вопросы, рассматриваемые международным гражданским процессом, включают определение международной подсудности, процессуального положения иностранцев, вопросы оказания правовой помощи судебными учреждениями разных государств, признание и исполнение решений иностранных судов и др. Также в данном разделе международного частного права рассматриваются осуществление нотариальных действий и разрешение споров в порядке арбитража.

Особенностью правоотношений, связанных с международным гражданским процессом, является то, что в гражданских процессуальных отношениях суд, рассматривая дело с иностранным элементом, за редким исключением, применяет только право своей страны. Это положение является обычным во внутреннем законодательстве и в международных договорах. Указание на применение в процессуальных вопросах внутреннего права страны суда отражено во многих международных Конвенциях, в частности, в Гаагской Конвенции по вопросам гражданского процесса 1954 г. (ст.14), Кодексе Бустаманте (ст.314) и др. Однако существуют и исключения (иногда гражданско-процессуальная дееспособность иностранцев определяется по личному закону, в качестве исключений возможно применение права запрашивающей стороны при ис-полнении иностранных судебных поручений).

Источниками гражданских процессуальных норм в рассматриваемой области служат Гражданские Процессуальные Кодексы (Украина, Франция, Италия, Румыния, Югославия); в ФРГ - Устав Гражданского судопроизводства 1877 г.

Наиболее значительным международно-правовым источником в области гражданского процесса является Гаагская Конвенция по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 г. (более ранние ее редакции - 1896 и 1905 гг.). Данная Конвенция содержит нормы о вручении судеб-ных и внесудебных документов, выполнении судебных поручений об отдельных процессуальных действиях, освобождении иностранцев от обеспечения судебных расходов при предъявлении ими исков, а также о предоставлении бесплатной правовой помощи. СССР присоединился к этой Конвенции в 1967 году.

2. Международная подсудность.

Поскольку каждое государство само устанавливает правила, касающиеся компетенции своих судебных органов, то при определении подсудности возможны конфликты юрисдикции. Суды двух или более госу-дарств могут претендовать на рассмотрение соответствующего дела (положительный конфликт) или отвергать возможность его рассмотрения (отрицательный конфликт).

Международная подсудность - компетенция судов данного государства по разрешению дел с иностранным элементом. К вопросам такой компетенции относят:

1) возможность суда данной страны принимать к своему рассмотрению иски к ответчикам, не имеющим в этой стране места жительства;

2) возможность суда рассматривать бракоразводное дело, одной или обеими сторонами которого являются иностранцы и др.

В мировой практике существуют три основные системы определения подсудности.

1. По признаку гражданства сторон спора. В данном случае считается, что суд компетентен рассматривать любое дело, одной из сторон кото-рого является гражданин данного государства (Франция).

2. Путем применения правил внутренней подсудности данного государства, прежде всего территориальной - по месту жительства ответчика (Германия).

3. По личному присутствию ответчика или нахождению его имущества на территории соответствующего государства (англо-американская система).

В большинстве государств признается и договорная подсудность.

В отношении определения подсудности стороны могут руководствоваться и правилами, установленными договорами между государствами сторон спора либо положениями многосторонних соглашений, содержащих нормы в отношении подсудности. На уровне стран Европейского Союза таким международным договором является Конвенция стран ЕЭС о международной подсудности, признании и исполнении решений по гражданским и торговым делам от 29 июля 1968 г.

Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, заключенное государствами-участниками СНГ 20 марта 1993 г. устанавливает следующие правила относительно подсудности: истец должен обращаться в суд по месту нахождения или месту жительства ответчика, кроме случаев, специально оговоренных Соглашением (ст.4).

Общие правила в отношении подсудности по гражданским делам с иностранным элементом установлены Гражданским процессуальным кодексом Украины (ст. 424-1). Подсудность судам Украины гражданских дел по спорам, в которых участвуют иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные предприятия и организации, а также по спорам, по которым хотя бы одна из сторон проживает за границей, определяется законодательством Украины. Исключения из данного правила могут устанавливаться двусторонними договорами о правовой помощи, заключенными Украиной.

3. Процессуальное положение иностранцев.

Правовое положение иностранцев в процессе вытекает из общего режима, предоставляемого на территории данного государства иностранцам. Так, иностранцам в Украине в процессуальном плане предоставляется национальный режим. Иностранным гражданам и лицам без гражданства, юридическим лицам иностранных государств гарантируется право на обращение в суд и иные государственные органы Украины для защиты принадлежащих им имущественных, личных и других прав (ст.

Такие же нормы о предоставлении иностранцам национального правового режима являются обычными в договорах о правовой помощи, заключаемых в мировой практике. При этом положения об иностранцах распространяются и на учрежденные на территории договаривающихся государств в соответствии с их законодательством юридические лица, а также на все другие организации, пользующиеся процессуальной правоспособностью. Права иностранцев в процессе также аналогичны правам физических и юридических лиц - резидентов страны суда. Общепринятой формулировкой по данному вопросу, включаемой в договоры о правовой помощи, является следующая: «Граждане и юридические лица одного из договаривающихся государств имеют право свободно и беспрепятственно обращаться в суды, органы прокуратуры и нотариальные конторы, а также иные учреждения другого государства, к компетенции которых относятся гражданские и брачно-семейные дела; могут выступать в них, возбуждать ходатайства и предъявлять иски на тех же условиях, что и граждане, и юридические лица этого государства».

Итак, в договорах о правовой помощи субъектами правовой защиты являются физические и юридические лица договаривающихся государств; объект защиты - их имущественные и личные права; объем правовой защиты обычно определяется исходя из принципа национального режима.

Современная доктрина приравнивает иностранцев к собственным гражданам в отношении доступа к судам и предоставления процессуальных прав при рассмотрении судебных дел независимо от того, закреплено ли это в международном соглашении или внутреннем законодательстве. Однако на практике продолжают наблюдаться некоторые отступления от этого правила, впрочем, постепенно вытесняемые из оборота.

В международной практике широко применяется представительство иностранцев в судах консулами соответствующих государств. Возможность такого представительства предусматривается во внутреннем праве ряда стран и в международных договорах, в первую очередь - в консульских конвенциях.

Консул представляет гражданина, если в силу отсутствия или по другим причинам последний не может взять на себя защиту своих прав и интересов. Консул может осуществлять представительство в судах страны пребывания без специального полномочия, хотя не исключается консульское представительство и по доверенности. Однако если гражданин, представляемый консулом, пожелает сам защищать свои права за границей или уполномочит на ведение дела другое лицо, консульское представительство, в тех случаях, когда оно не является обязательным, пре-кращается.

В связи с тем, что праву ряда стран известен институт обязательного адвокатского представительства, возникает вопрос о его соотношении с консульским представительством. В договоры о правовой помощи нередко включается правило о том, что консульское представительство не затрагивает этого института. Таким образом, если закон страны пребывания консула требует, чтобы сторона была представлена адвокатом, это требование соблюдается и в случае консульского представительства.

Общие полномочия консула в рассматриваемой области установлены Венской Конвенцией о консульских сношениях от 24 апреля 1963 г.

Гражданско-процессуальная дееспособность иностранцев в мировой практике определяется по закону гражданства лица, его домицилия либо по закону места совершения сделки.

Общие положения о правовом статусе не распространяются на иностранное государство-участника процесса, в силу его суверенитета, обладающее иммунитетом, в данном случае иммунитетом судебным. Как уже упоминалось ранее, судебный иммунитет иностранного государства складывается из трех составных частей;

• судебный иммунитет в узком смысле, то есть неподсудность одного государства судебным органам любого другого государства;

• иммунитет от предварительного обеспечения иска;

• иммунитет от принудительного исполнения судебных решений.

В соответствии с ч.1 ст.425 Гражданского процессуального кодекса Украины предъявление иска к иностранному государству, обеспечение иска и обращение взыскания на имущество иностранного государства, находящееся в Украине, могут быть допущены лишь с согласия компетентных органов соответствующего государства.

Кроме того, определенным иммунитетом в процессуальном смысле пользуются сотрудники иностранных дипломатических и консульских представительств, а также сотрудники международных организаций. Аккредитованные в Украине дипломатические представители иностранных государств и другие лица, указанные в соответствующих законах и международных договорах Украины, подлежат юрисдикции суда Украины по гражданским делам лишь в пределах, определенных нормами международного права или международными договорами Украины.

Иммунитет таких лиц в соответствии с Венской Конвенцией о дипломатических сношениях 1961 г. не распространяется на случаи предъявления:

1) вещных исков, относящихся к частному недвижимому имуществу, находящемуся на территории государства пребывания, если только дипломатический агент не владеет им от имени аккредитующего государства для целей представительства;

2) исков, касающихся наследования, в отношении которых диплома-тический агент выступает в качестве исполнителя завещания, попечителя над наследственным имуществом, наследника или отказополучателя как частное лицо, а не от имени аккредитующего государства;

3) исков, относящихся к любой профессиональной или коммерческой деятельности, осуществляемой дипломатическим агентом в государстве пребывания за пределами своих официальных функций (ст.31).

4. Установление содержания иностранного закона.

В случаях, когда коллизионная норма отсылает к иностранному за-кону, перед судом или другим правоприменительным органом встает вопрос, как установить содержание иностранного закона. В связи с этим долгие годы продолжается спор ученых о том, руководствоваться ли при этом теми процессуальными правилами, которые применяются для установления существенных для разрешения данного спора фактических обстоятельств или же речь идет об установлении содержания нормы права. Разница в данном случае состоит в том, что суд должен знать нормы права, на которых обосновывает свое решение, и обязан принять меры к установлению их содержания, в то время как в отношении фактических обстоятельств каждая сторона несет бремя доказывания тех фактов, на которых она основывает притязание или возражение против требований другой стороны.

В нашей доктрине иностранное право рассматривается как правовая норма, а не как существенное для дела фактическое обстоятельство. Отсюда следует то, что отсылка коллизионной нормы к иностранному закону требует применения этого закона так, как он применяется у себя на родине. Суд не может давать толкование иностранного закона в том же порядке, как он делает это в отношении нашего закона; он должен руководствоваться не только соответствующим законом, но и судебной практикой его толкования в тех пределах, в каких практика является источником или дополнительным источником права в правовой системе данной страны. Иностранное законодательство применяется во всех случаях, когда это применение основано на законе, правилах междуна-родного договора или условиях международной сделки, заключенной субъектом предпринимательской деятельности Украины с иностранным субъектом хозяйственной деятельности. Для применения иностранного права суд обязан установить его содержание. Для этого он может обращаться за содействием к сторонам дела, запрашивать тексты законов иностранных государств самостоятельно либо через Министерство юстиции. Содержание норм иностранного права устанавливается в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. В том случае, если установить содержание иностранного права невозможно, применяется национальное право страны суда.

Рассматривая вопрос об установлении содержания иностранного закона, нельзя обойти стороной и проблему квалификации.

Суд, решив вопрос о применении иностранного закона (так называемая первичная квалификация), неизбежно сталкивается с проблемой квалификации фактических обстоятельств (вторичная квалификация). Данная проблема возникает в связи с тем, что в праве различных государств по-разному понимаются одинаковые термины. Суд, применяя иностранный закон, оказывается перед проблемой: право какого государства следует применить для выяснения содержания используемых в этом законе понятий. Для разрешения указанной проблемы выработано три подхода;

1. Квалифицирование спорных понятий по праву суда. Данный подход наиболее прост, однако, нецелесообразен, так как в этом случае иностранный закон будет толковаться на основе чуждой ему правовой системы, что недопустимо.

2. Автономная (сравнительно-правовая) квалификация (Э.Рабель). Суть данного подхода в проведении квалификации на основе того об-щего, что имеется в правовых системах различных государств. Данный подход из-за возможности определенного субъективизма в оценках, а также его неопределенности, также подвергается критике рядом ученых. Однако существует и точка зрения, определяющая данный подход как наиболее прогрессивный.

5. Правовая помощь.

В теории международного частного права в понятие правовой помощи обычно включают: вручение документов, исполнение иностран-ных судебных поручений, пересылку документов, получение информации об иностранном законодательстве. Основной международный договор, регулирующий правоотношения в данной сфере - Гаагская Конвенция по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 г. рассматривает данное понятие более узко и включает в сферу правовой помощи учреждений юстиции вручение судебных и внесудебных документов (ст.ст.1-7) и исполнение судебных поручений (ст.ст.8-16).

По сложившейся международной практике правовая помощь оказывается на основе взаимности.

Общепринятым правилом для исполнения иностранных судебных поручений является также следующее: суд, исполняющий поручение, не обсуждает вопросов о том, соответствует ли поручение законодательству того государства, от суда которого оно исходит, и представляется ли такого рода поручение действительно необходимым и целесообразным для того процесса, который ведется в иностранном государстве.

Относительно вручения иностранных документов Конвенцией разработаны правила, определяющие порядок и процедуру такого вручения. В качестве судебных документов по Конвенции могут вручаться различного рода извещения, копии исковых заявлений, судебные решения и т.п. Понятия внесудебного документа Конвенция не раскрывает. Очевидно, имеются в виду нотариальные, а также другие документы, ес-ли они касаются гражданских и торговых дел. Конвенция не определяет, что следует понимать под вручением документов. В данном вопросе каждая страна исходит из своего внутреннего законодательства.

Процессуальные действия за границей производятся только в порядке исполнения судебного поручения. Под судебным поручением понимается обращение суда одного государства к суду другого государства с просьбой о производстве процессуальных действий (по Конвенции 1954 г. круг таких действий определен весьма приблизительно) на территории этого государства. По господствующему в доктрине международного частного права мнению, принятие одним государством такого поручения от другого государства, при отсутствии между ними соответствующего международного соглашения, не составляет обязанности в юридическом смысле слова; однако необоснованный отказ другого государства представляется нарушением начал международной вежливости и в этом смысле является актом недружелюбным.

Основания для отказа в исполнении иностранных судебных поручений установлены ст. 11 Гаагской Конвенции. К ним относят следующие обстоятельства:

• подлинность документа не установлена;

• исполнение судебного поручения не входит в круг ведения судебной власти запрашиваемого государства;

• государство, на территории которого исполнение должно было бы состояться, находит, что оно может причинить ущерб его суверенитету или безопасности.

Судебные поручения в мировой практике производятся в четырех сложившихся формах.

1. Непосредственное обращение суда одного государства к суду дру-гого государства.

2. Дипломатический порядок. В данном случае сношения судов двух государств происходят через Министерства иностранных дел этих стран. Заинтересованный суд дает запрос в МИД своей страны, который просит об исполнении поручения суда МИД соответствующей страны. Данный порядок является обычным для стран континентальной Европы.

3. Выполнение судебных поручений специальным уполномоченным, назначенным заинтересованным судом в стране, где необходимо исполнить судебное поручение. Данная практика распространена в странах англо-американской правовой системы. Уполномоченный обычно является гражданином государства, в котором исполняется поручение.

4. Выполнение судебных поручений через центральные органы юстиции соответствующих стран. При этом заинтересованный суд передает поручение в центральный орган юстиции своей страны, а последний передает его аналогичному органу страны исполнения поручения.

Согласно правилам, установленным Гаагской Конвенцией по вопросам международного гражданского процесса, судебные поручения направляются из одного государства в другое либо дипломатическим путем, либо путем непосредственной передачи их компетентным органам государства, в котором необходимо исполнить поручение. Для СССР в соответствии с оговоркой, сделанной им при присоединении к Конвенции, направление судебных поручений для исполнения на его территории, допускалось только дипломатическим путем.

Положения Гаагской Конвенции 1954 г. в дальнейшем были несколько изменены Конвенцией о получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам 1970 г., а также Гаагской Конвенцией о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965 г. Конвенция о международном доступе к правосудию 1980 г. ввела порядок сношения судов через центральные органы юстиции, являющийся, согласно ее положениям, основным. Однако Конвенция не исключает и использование дипломатических каналов.

Поручения выполняются на основании процессуальных законов и правил производства страны исполнения поручения. Порядок выполнения судебных поручений в каждой стране устанавливается ее внутренним законодательством, а также международными договорами в этой области. В отношении формы исполнения поручения в международной практике принято следующее правило: поручения выполняются по форме, установленной законодательством страны исполнения, однако, если иностранный суд просит о выполнении поручения по специальной форме, которая хотя и не является обычной в стране исполнения поручения, но не противоречит ни законам, ни публичному порядку этой страны, то считается, что нет оснований для исполняющего поручение суда игнорировать просьбу относительно такой специальной формы.

Исполнение в Украине судебных поручений иностранных судов, а также обращение украинских судов с поручениями к иностранным судам регулируются нормами Гражданского процессуального кодекса Украины (ст.426). Кроме таких норм, расширенные положения об исполнении судебных поручений, содержатся и в двусторонних договорах о правовой помощи Украины.

В договорах СССР с социалистическими странами обычно устанавливался порядок сношений судов через центральные органы юстиции. Этот же порядок закреплен Конвенцией о правовой помощи стран СНГ 1993 г. Выполнение судебных поручений, согласно этому договору, может состоять в выполнении процессуальных действий (проведение обысков и выемок, пересылка вещественных доказательств, составление и пересылка документов, проведение допросов участников процесса, вручение документов лицам в стране пребывания). Учреждение юстиции, к которому обращено поручение, применяет законодательство своего государства. Однако по просьбе учреждения, давшего поручение, могут быть применены процессуальные нормы его страны, если это не проти-воречит законодательству страны исполнения поручения.

6. Признание и исполнение решений иностранных судов.

В соответствии с обычными правилами действие судебного решения ограничено территорией государства, суд которого данное решение вынес. Признание иностранного судебного решения - необходимая предпосылка его исполнения в стране признания. Признать иностранное судебное решение - значит допустить, чтобы оно явилось подтверждением гражданских прав и обязанностей в том же смысле, как и решение суда данного государства. Допустимость признания и исполнения иностранного судебного решения определяется внутренним законодательством каждой конкретной страны, а также ее международными соглашениями. По общему правилу признание и исполнение решений иностранных судов возможно в случае, если оно допускается внутренним законодательством страны, в которой решение подлежит исполнению, и международными договорами данной страны.

Институт признания и исполнения иностранных судебных решений, избавляя истца от необходимости обращаться для защиты нарушенного права обязательно в иностранный суд, существенно облегчает защиту прав субъектов правоотношений с иностранным элементом.

В мировой практике существуют две основные системы, по которым осуществляется признание иностранных судебных решений.

1. Система экзекватуры, которая производит признание и исполнение иностранного судебного решения как такового. Некоторые страны в данном случае для признания решения проверяют исключительно правильность его вынесения с формальной точки зрения (Италия), в других странах (Франция, Бельгия) необходима выдача постановления суда о разрешении принудительного исполнения решения (данное постановление и носит наименование «экзекватура»).

2. Система англо-американского общего права, при которой иностранное судебное решение служит основой для нового (в стране, где .необходимо признание и/или исполнение решения) судебного разбирательства, при котором иностранное решение создает презумпцию для того, в чью пользу оно вынесено.

Общим для мировой практики в отношении признания и исполнения решений иностранных судов является требование взаимности со стороны государства, суд которого вынес решение, требующее признания.

Многосторонние Конвенции в области признания и приведения в исполнение иностранных судебных решений наиболее часто заключаются между государствами со сходными правовыми системами. Так, нормы относительно признания и исполнения решений содержит Кодеке Бустаманте 1928 г.. Конвенция между Данией, Финляндией, Исландией, Норвегией и Швецией от 16 марта 1932 г., Каирская Конвенция об исполнении судебных решений государств-членов Лиги Арабских Государств от 10 ноября 1952 г., Афро-Малагасийская Общая Конвенция о сотрудничестве в области правосудия 1962 г.

Наиболее общим международно-правовым документом в рассматриваемой области является Гаагская Конвенция о признании и исполнении иностранных судебных решений по гражданским и торговым делам от 26 апреля 1966 г. Конвенция не действует по решениям, затрагивающим личный статус физических и юридических лиц, семейное, наследственное право и некоторые другие виды правоотношений. Признание и исполнение решений по Конвенции обусловливается требованием того, чтобы решение было вынесено компетентным судом, вступило в законную силу и подлежало исполнению; не противоречило публичному порядку; не имелось ранее вынесенного в данной стране решения по тому же делу или возбужденного ранее в этой же стране процесса; вынесенные в отсутствие ответчика решения признаются, если ответчик имел возможность защищаться. Согласно нормам Конвенции, государства-участники обязательно должны заключать между собой двусторонние соглашения по рассматриваемым вопросам.

Конвенция стран ЕЭС о международной подсудности, признании и исполнении решений по гражданским и торговьм делам от 29 июля 1968 г. имеет более широкую сферу действия: в соответствии с ней признаются и исполняются решения по гражданским и торговым делам, кроме решений, затрагивающих статус физических лиц, супружеское имущество, наследование.

По Кодексу Бустаманте для исполнения иностранного судебного решения требуется, чтобы суд, вынесший решение, был компетентным согласно правилам, установленным самим Кодексом; стороны были вызваны в суд; решение не противоречило публичному порядку страны исполнения; решение подлежало исполнению в стране, где оно вынесено;

решение было снабжено официальным переводом; подлинность акта, содержащего решение, не должна вызывать сомнение (ст.423). Порядок выдачи разрешения на исполнение и порядок самого исполнения определяются внутренним законодательством страны исполнения.

Договоры о правовой помощи, базирующиеся на нормах всех рас-смотренных выше Конвенций, обычно предусматривают следующие основные условия признания и приведения в исполнение иностранных судебных решений:

1. Вступление вынесенного решения в законную силу согласно законодательству страны вынесения.

2. Соблюдение при разрешении дела по существу процессуальных прав лица, против которого вынесено решение.

3. Отсутствие другого вступившего в законную силу решения по спору между теми же сторонами и по тому же предмету, вынесенного судом государства, на территории которого должно быть произведено признание или исполнение решения.

4. Соблюдение правил международных договоров о разграничении компетенции между судами разных стран при рассмотрении дела и вынесении по нему решения. В некоторых договорах используется также ссылка на публичный порядок.

Для принудительного исполнения вынесенного судом решения на территории иностранного государства предусмотрена особая процедура. Вопрос о таком исполнении решается обычно только при наличии соответствующего ходатайства. К такому ходатайству прилагается:

1) полный текст решения, а также официальный документ о вступлении решения в законную силу, если это не следует из текста самого решения;

2) документ, из которого следует, что ответчику, который не принял участия в процессе, было своевременно и в надлежащей форме хотя бы один раз вручено извещение о вызове в суд;

3) заверенные копии первого и второго документов.

Ходатайство подается заинтересованными лицами в суд, вынесший решение. Данный суд пересылает ходатайство для рассмотрения в суд, компетентный вынести решение по данному вопросу. Компетентный суд выдает разрешение на принудительное исполнение решения. Само принудительное исполнение производится в порядке, установленном законодательством страны исполнения.

В Украине решение иностранного суда или арбитражного суда может быть предъявлено к принудительному исполнению в течение трех лет со дня вступления решения в законную силу.

Конвенция о правовой помощи стран СНГ 1993 г. предусматривает автоматическое признание договаривающимися сторонами судебных решений, не требующих исполнения. В отношении исполнения судебных решений предусмотрена специальная процедура. В данном случае хода-тайство о принудительном исполнении подается в суд страны, где решение подлежит исполнению, хотя возможность подачи ходатайства в суд, вынесший решение, также не исключается. При выдаче разрешения компетентный суд проверяет исключительно правильность вынесения решения с точки зрения Конвенции, но не рассматривает дело по существу. Исполнение решения производится в соответствии с законодательством страны исполнения. Конвенцией также установлен перечень случаев, при которых в исполнении может быть отказано. Это невступление решения в законную силу, непринятие участия в процессе ответчика по вине суда, вынесшего решение, а также наличие по этому же делу другого признанного решения суда третьего государства, истечение срока давности принудительного исполнения и др.

7. Нотариальные действия.

Осуществление нотариальных действий - важный вопрос в области международного частного права. Регламентация произведения нотариальных действий в Украине производится в соответствии с Законом Украины «О нотариате» от 2 сентября 1993 г. В соответствии с законом, нотариальные действия на территории Украины осуществляют государ-ственные нотариальные конторы и частные нотариусы, а в особых случаях и ряд других учреждений. За пределами Украины нотариальные действия могут производиться консульскими учреждениями Украины.

Законодательством Украины не предусмотрено особого режима для обращения в нотариальные органы иностранных юридических и физических лиц. Нотариальные действия в их отношении осуществляются на общих основаниях и в общем порядке. В законе «О нотариате» предусмотрена также возможность применения нотариусами норм иностранного права, а также норм международных договоров (ст.90).

В порядке, определенном законодательством Украины и международными договорами Украины, нотариусы могут обращаться к иностранным органам юстиции с поручениями о производстве отдельных нотариальных действий. Нотариусы исполняют переданные им в установленном порядке поручения иностранных органов юстиции о производстве отдельных нотариальных действий.

Нотариусы принимают документы, составленные в соответствии с требованиями иностранного права, а также осуществляют нотариальные действия по форме, предусмотренной иностранным законодательством, если это не противоречит законодательству Украины. Действия, -связанные с охраной имущества, оставшегося после смерти иностранного гражданина на территории Украины, или имущества, которое должен получить иностранный гражданин после смерти гражданина Ук-раины, а также с выдачей свидетельства о праве на наследство относительно такого имущества, осуществляются в соответствии с законодательством Украины. Документы, составленные за границей с участием иностранных властей или происходящие от них, принимаются нотариусами при условии их легализации органами Министерства иностранных дел Украины. Без легализации такие документы принимаются нотариусами в тех случаях, когда это предусмотрено законодательством Украины, международными договорами, в которых участвует Украина. Если международный договор относит к компетенции нотариусов совершение нотариальных действий, не предусмотренных законами Украины, нотариусы производят такие действия в порядке, установленном Министерством юстиции Украины.

8. Рассмотрение споров в арбитражном порядке. Международный коммерческий арбитраж - основной механизм рассмотрения споров, вытекающих из международного торгово-

экономического, научно-технического и других видов сотрудничества

между хозяйствующими субъектами.

Существует два вида арбитражных соглашений между сторонами

внешнеэкономической сделки: арбитражная оговорка и третейская запись.

Арбитражная оговорка - это соглашение об арбитражном разбирательстве споров, могущих возникнуть в будущем, включенное в договор.

Третейская запись - это отдельное от договора соглашение об арбитражном разбирательстве уже возникшего спора. Арбитражное соглашение составляется в письменной форме.

Согласно современной правовой доктрине, арбитражные соглашения обладают по отношению к договору юридической самостоятельностью, то есть действительность арбитражного соглашения не зависит от действительности договора, частью которого оно является.

В мировой практике существует два вида международного коммерческого арбитража: арбитраж аа Ьос, образуемый сторонами для рассмотрения конкретного спора, после разрешения которого он прекращает свое существование; и постоянно действующий институционный арбитраж, создаваемый при внутригосударственных торговых палатах, ассоциациях предпринимателей, биржах и др. Для институционного арбитража характерно наличие постоянно действующего органа, который, не принимая участия в разрешении споров, выполняет административные, консультативные и контрольные функции. Институционный арбитраж действует на основании своего Регламента и имеет свой список арбитров.

Институционный арбитраж и арбитраж аа Ьос различаются и по процессуальному порядку рассмотрения споров. Институционный ар-битраж, как правило, применяет порядок, принятый органом, при котором он был создан. При проведении арбитража аа Ьос стороны спора пользуются практически неограниченной автономией в выборе процедуры разрешения спора. При этом стороны могут самостоятельно детализировать такую процедуру в арбитражной оговорке или сослаться на арбитражный регламент какого-либо институционного арбитражного органа либо договориться о применении одного из трех арбитражных регламентов, разработанных под эгидой ООН специально для арбитража аа Ьос: Арбитражного Регламента Экономической Комиссии ООН для Европы 1966 г.; Правил международного коммерческого арбитража Экономической Комиссии ООН для Азии и Дальнего Востока 1966 г. или Арбитражного Регламента Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) 1976 г. Все три документа являются унифицированными правилами процедуры арбитража аа Ьос и применяются только в том случае, если стороны сделали ссылку на них в договоре. При этом стороны договора вправе договориться о внесении любых изменений в положения Регламентов. Наибольшее распространение в мировой торговле получил Арбитражный Регламент ЮНСИТРАЛ, принятый Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 15 декабря 1976 г.

Если стороны в арбитраже аа Ьос не избрали применимого процессуального права, такой выбор делается арбитрами. В случае, если какой-либо вопрос не урегулирован в регламенте институционного арбитража, либо в правилах, согласованных сторонами для арбитража , применяются правила, определяемые сторонами либо арбитрами.

В случае принятия в стране закона о международном коммерческом арбитраже арбитры, рассматривающие спор в этой стране, обязаны придерживаться императивных норм закона об арбитраже данной страны (п.2 ст.1 Арбитражного Регламента ЮНСИТРАЛ: «Регламент регулирует арбитражное разбирательство, за тем исключением, что в случае, когда какое-либо из его правил противоречит норме применимого к арбитражу закона, от которой стороны не вправе отступать, применяется эта норма закона»).

Известно, что в отсутствие соглашения сторон спора о применимом материальном праве национальные суды определяют его на основе коллизионных норм права той страны, в которой суд расположен. Данный принцип действует и в отношении международного коммерческого арбитража, особенно в отношении постоянно действующих арбитражных судов, имеющих прочную связь с какой-либо страной. Однако это не характерно для арбитража аа Ьос, у которого нет постоянного места нахождения. Арбитры самостоятельно решают, какие коллизионные нормы они будут применять. (Арбитражный Регламент ЮНСИТРАЛ п. 1 ст.ЗЗ: «Ар-битражный суд применяет право, которое стороны согласовали как подлежащее применению при решении спора по существу. При отсутствии такого согласия сторон арбитражный суд применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми»).

Широкое распространение международного коммерческого арбитража повлекло за собой разработки международно-правовых актов, его регламентирующих. Наиболее важной из многосторонних Конвенций в этой области можно считать Нью-йоркскую Конвенцию о признании и приведении в исполнение арбитражных решений от 10 июля 1958 г. В данной Конвенции участвуют более 80 государств и на территории СССР она действовала с 10 августа 1960 г. Основное значение указанного документа состоит в установлении гарантий для исполнения иностранных арбитражных решений, а также гарантий признания соглашений об арбитраже, исключающих споры из юрисдикции общих судов. Конвенция состоит из 16 статей. Сфера ее применения, указанная в ст. 1, довольно широка. Конвенция применяется в отношении признания и приведения в исполнение арбитражных решений, вынесенных на территории иного государства. Она применяется также и к тем решениям, которые не считаются внутренними в том государстве, где испрашивается их признание и приведение в исполнение. Конвенция применяется в отношении признания и приведения в исполнение решений по спорам, сторонами которых являются как юридические, так и физические лица. В соответствии с Конвенцией для исполнения решения не требуется, чтобы обе стороны спора принадлежали к государству-участнику Конвенции. Более того, не требуется также, чтобы стороны являлись субъектами права различных стран.

Конвенция устанавливает обязательность письменной формы арбитражных соглашений. При этом термин «письменное соглашение» включает арбитражную оговорку в договоре или арбитражное соглашение, подписанное сторонами или оформленное в виде обмена письмами или телеграммами. В Конвенции нет указаний о том, по какому праву определяется недействительность арбитражного соглашения. Обычно в этих случаях применяется право государства, где выносится решение по спору.

Для признания и приведения в исполнение вынесенного решения заинтересованная сторона должна представить должным образом заве-ренное подлинное арбитражное решение или заверенную копию такового, а также подлинное арбитражное соглашение или должным образом

заверенную копию такового.

Наиболее существенна ст. 5 Конвенции, перечисляющая основания к отказу в признании и приведении в исполнение арбитражных решений. Такие основания разделяются на две группы:

1) учитываемые судом только в случае просьбы о том заинтересованной стороны (п. 1);

2) применяемые судом ех оГПсю, т.е. по собственной инициативе.

К первой группе относятся:

а) недействительность арбитражного соглашения сторон (в том числе в силу их недееспособности) по закону, которому стороны это соглашение подчинили, либо по закону страны, где решение было вынесено;

б) ответчик не был уведомлен должным образом об арбитражном разбирательстве или по другим причинам не смог представить свои

объяснения;

в) решение вынесено по спору, выходящему за рамки арбитражного

соглашения;

г) состав арбитража либо арбитражный процесс не соответствовали соглашению сторон либо процессуальному праву страны, где состоялся

арбитраж;

д) решение арбитража не стало окончательным для сторон.

Вторая группа включает:

а) спор не может быть предметом арбитражного разбирательства по законам страны, где решение должно быть принудительно исполнено;

б) признание и приведение в исполнение иностранного арбитражного решения противоречит публичному порядку страны, где решение должно быть принудительно исполнено. Этот перечень является исчерпывающим.

Вторая наиболее значимая конвенция в области арбитража - Европейская Конвенция о внешнеторговом арбитраже, разработанная Экономической Комиссией ООН для Европы и принятая 21 апреля 1961 г. в Женеве. В настоящее время Конвенция вышла за рамки региональной, так как в ней участвуют не только европейские страны. Данная Конвенция применяется и к арбитражу аа Ьос, и к институционному. Она содержит подробное регулирование арбитражного процесса, процедуру отвода арбитражного суда по неподсудности, порядок отвода государственных судов при наличии арбитражного соглашения. Конвенцией (ст. 7) устанавливается принцип неограниченной автономии воли сторон по выбору применимого права. В случае, если сторонами такой выбор не сделан, арбитры вправе выбрать закон, установленный в соответствии с коллизионной нормой, сочтенной ими применимой в этом случае. При разрешении спора арбитры руководствуются, кроме закона, положениями договора и торговыми обычаями. Конвенция определяет также условия и последствия признания арбитражного решения недействительным.

Еще одним значительным документом в рассматриваемой области является Вашингтонская Конвенция о разрешении инвестиционных споров между государствами и национальными субъектами права иных государств, разработанная под эгидой Международного Банка Реконструкции и Развития. Конвенция была открыта для подписания 18 марта 1965 г. и вступила в силу 14 октября 1966 г. В настоящее время участниками Конвенции являются более ста государств.

В соответствии с Конвенцией был создан Международный центр по разрешению инвестиционных споров (ИКСИД) - постоянно действующий арбитражный орган со специальной юрисдикцией.

В соответствии с Вашингтонской Конвенцией разрешаются споры, удовлетворяющие одновременно трем требованиям:

1) стороны должны заключить соглашение в письменной форме о передаче их спора в ИКСИД;

2) разрешаются только споры между государством-участником Конвенции (или одной из его составных частей либо органом этого государства) и юридическими и физическими лицами иного государства-участника Конвенции;

3) разрешаются только споры, возникающие непосредственно из инвестиций.

Конвенция устанавливает механизм арбитражного разрешения инвестиционных споров с участием государства, а также согласительную процедуру по таким спорам. В ней содержатся нормы, регулирующие соотношение юрисдикции арбитража и национальных судов, вопросы применимого права, признания и исполнения арбитражных решений, вынесенных в соответствии с Конвенцией.

Среди региональных арбитражных соглашений можно выделить Московскую Конвенцию о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества от 26 мая 1972 г., а также Межаме-риканскую конвенцию о международном коммерческом арбитраже, подписанную в Панаме 30 января 1975 г.