Тема 1. Понятие, предмет и система международного частного права
1. Понятие и предмет международного частного права.
2. Место международного частного права в системе права. Международное частное право и международное публичное право.
3.
Система международного частного права.1. Понятие и предмет международного частного права. Деление правовых норм на нормы публичного и нормы частного права является традиционным. Как известно, еще римский юрист Домиций Ульпиан (170-220 гг.) указывал, что публичное право принадлежит к статусу государства, а частное - к статусу отдельных лиц. Это деление было воспринято юристами стран континентальной Европы, и на его основе к публичному праву традиционно относят отрасли права, которые регулируют взаимоотношения органов государственной власти и граждан и взаимоотношения государственных органов между собой. А к частному праву - отрасли, которые регулируют взаимоотношения между частными физическими и юридическими лицами.
Международное частное право, начиная свое развитие с коллизионного, прошло длительный путь, впитав в себя древнее, в частности, древнеримское право. Однако ему так и не была известна развернутая система коллизионных норм. Она начинает формироваться в результате необходимости регулирования торговых отношений во времена раннего средневековья. Эти нормы встречаются, в частности, в договорах, подписанных с греками в 911 г. князем Олегом и в 944 г. князем Игорем, в «Русской Правде» и других источниках. Значительно позже, в конце средних веков, начинает формироваться практика и доктрина о коллизии уставов (местных законов). Статутные теории положили начало коллизионному праву. Постепенно возникло название нового учения -международное частное право.
Считается, что основателями доктрины международного частного права были Бартол (1314-1357, Италия), Бальд (1327-400, Италия), которые комментировали тексты римского права. В основном эти комментарии касались контрактов, деликтов и завещаний.
Международное частное право как отрасль права и как отрасль пра-воведения представляет собой область отношений, возникающих в области международного сотрудничества, осуществляемых на уровне субъектов права, принадлежащих к разным государствам.
Термин «международное частное право», впервые употреблен американским юри-стом Джозефом Стори в Комментариях Конфликтного Права 1834 г., ныне является преимущественно употребляемым для обозначения отрасли права, регулирующей международные невластные правоотношения.Для определения предмета международного частного права необходимо очертить круг отношений, регулируемых нормами данной отрасли. Различные мировые школы международного частного права подходят к определению его предмета по-разному.
1. Французская доктрина (А.Батиффоль, П.Саватье) включает в сфе-ру регулирования международного частного права:
а) учение о гражданстве;
Ь) правовое положение иностранцев;
с) вопросы коллизии законов;
а) вопросы международного гражданского процесса.
2. Германская доктрина (Л.Раапе, Г.Кегель) ограничивает предмет правового регулирования данной отрасли только коллизионными во-просами; правовое положение иностранцев в Германии относят к гражданскому праву, а вопросы гражданства - к государственному праву.
3. Англо-американская доктрина (Дж.Чешир, А.Дайси, Д.Биль, Г.Гудрич) делает упор на процессуальные вопросы, таким образом прежде всего ставится задача установить при каких условиях местный суд компетентен рассматривать дело с иностранным элементом.
В современной постсоветской доктрине науки международного частного права выделяют обычно две основные группы регулируемых отношений:
1) экономические, хозяйственные и научно-технические связи между юридическими лицами различных стран;
2) имущественные, трудовые, семейные и иные отношения с участием иностранных граждан.
Из этого видно, что в предметном содержании отношения, регули-руемые нормами международного частного права довольно неоднородны и охватывают как отношения гражданско-правового характера, так и отношения трудовые, финансовые, административно-правовые, процессуальные. Безусловно, в основном международное частное право изучает отношения гражданско-правовые. Но это не значит, что международное частное право является лишь частью гражданского права.
Специфическим отличием, основным признаком, позволяющим отграничить отношения, регулируемые международным частным правом, является наличие в таких отношениях иностранного элемента.
Именно иностранный элемент придает правоотношениям новое сущностное качество, порождая потребность в особых методах правового регулирования. Обычно иностранные элементы делятся на три группы в зависимости от того, к какому структурному элементу правоотношения они относятся.1. По субъекту - это правоотношения, субъектом которых выступает сторона, по своему характеру являющаяся иностранной (иностранное государство, либо физическое или юридическое лицо иностранного государства).
2. По объекту - правоотношения, в которых их субъекты принадлежат одному государству, но объект, в связи с которым возникли данные имущественные отношения, находится за границей.
3. По юридическим фактам - правоотношения, возникновение, изменение или прекращение которых связано с юридическим фактом, произошедшим на территории иностранного государства.
В конкретном правоотношении иностранные элементы могут при-сутствовать в любом сочетании: они могут относиться к одной из групп, к двум либо ко всем трем. При этом достаточно наличия в составе правоотношения одного иностранного элемента любой группы, чтобы оно приобрело международный характер.
Исходя из вышеизложенного, имеет смысл определять предмет международного частного права как общественные отношения с участием физических и юридических лиц, независимо от отраслевой принадлежности данных отношений, но с обязательным присутствием иностранного элемента.
В случаях возникновения правоотношений с иностранным элементом всегда возникает основной вопрос международного частного права -коллизионный вопрос, который состоит в следующем: необходимо решить, какой из двух «коллидирующих», то есть сталкивающихся, законов подлежит применению: закон суда (страны разрешения данного спорного вопроса) или иностранный закон, то есть закон той страны, к которой относится иностранный элемент в рассматриваемом деле. Выбор применимого законодательства всегда обусловливается указаниями права страны правоприменительного органа, при этом далеко не всегда наличие иностранного элемента ведет к применению иностранного закона.
Отметим, что указание на применение иностранного закона может содержаться в межгосударственных соглашениях, внутреннем законодательстве конкретного государства, торговых обычаях.Правовые нормы, разрешающие вопросы коллизии национальных и иностранных законов в случаях возникновения правоотношений с ино-странным элементом, носят название коллизионных. Подробно коллизионные нормы будут рассмотрены в соответствующем разделе курса, здесь же обозначим только необходимость четкого отграничения коллизионных и материально-правовых норм, так как именно это отграниче-ние и позволяет выделить международное частное право в самостоятельную отрасль права.
Если подходить к предмету международного частного права с другой стороны, то в нем можно выделить два раздела: коллизию законов - какому из сталкивающихся законов следует подчинить правоотношение, и конфликт юрисдикции - в суд какой страны нужно обратиться за разрешением возникшего конфликта. В отношении последнего раздела в советской доктрине международного частного права существовали большие разногласия.
Правоотношения, которые входят в область международного частного права, имеют свою ярко выраженную специфику. Не будь ее, самостоятельное существование международного частного права не было бы оправданным. Такие правоотношения по своей правовой природе совмещают отраслевые (гражданско-правовые, трудовые, финансовые и др.) и международно-правовые начала, связанные органично и неразрывно.
Исходя из предмета, международное частное право - это совокупность национальных и межнациональных норм, регулирующих возникающие в сфере международного общения разнообразные имущественные, личные, трудовые, семейные и процессуальные отношения между физическими и юридическими лицами, а также их отношения указанного характера с государственными и международными организациями.
Основной задачей международного частного права, вытекающей из предмета его правового регулирования, является регламентация вышеуказанных правоотношений между юридическими и физическими лицами различной государственной принадлежности с целью всесторонней и полной защиты их прав и законных интересов, а также создания единого правового пространства для осуществления ими своих прав и исполнения обязанностей, обеспечения благоприятных условий для эффективного сотрудничества государств с серьезными отличиями в правовых, экономических и политических системах.
Определений международного частного права было дано множество и далеко не всегда - удачных.
Так, например, явно ошибочным следует считать попытки характеристики международного частного права исходя исключительно из коллизионных норм. Международное частное право не исчерпывается коллизионным правом, как это уже было показано выше, но коллизионные нормы - весьма существенная по объему, наиболее важная и сложная часть международного частного права. Коллизионные нормы жизненно необходимы потому, что материальное право различных государств по-разному регулирует однородные общественные отношения. Объединение в составе международного частного права коллизионных и материально-правовых норм основывается на использовании в правовом регулировании правоотношений с иностранным элементом двух различных методов регулирования: коллизионно-правового и материального.Тем не менее вопрос о выделении международного частного права в самостоятельную отрасль права до сих пор считается относительно дискуссионным. С одной стороны, существуют обособленный предмет отрасли и методы правового регулирования, с другой стороны, законодательство в данной области не кодифицировано и отношения, входящие в предмет правового регулирования отрасли, чрезвычайно неоднородны. Тем не менее можно считать, что любые научные изыскания, направленные на подтверждение особого статуса международного частного права, или, наоборот, на лишение его гордого наименования само-стоятельной отрасли, имеют в настоящее время уже чисто академический характер. В жизни отрасль сложилась, жива и будет чувствовать себя вполне уютно до тех пор, пока не исчезнут государственные границы, а в обозримом будущем это вряд ли реально.
Каждая отрасль права имеет свои принципы. Что касается права международного, и в частности, международного частного права, принципы данных специфических отраслей, безусловно, основываются на общих принципах права независимо от частных принципов всех внутренних правовых систем, однако, с безусловным их учетом. Если говорить о международном частном праве, то ему, безусловно, присущи все принципы, характерные для международного публичного права.
Основным специальным принципом международного частного права является принцип автономии воли сторон. Наиболее яркое свое применение данный принцип находит в регулировании договорных отношений.2. Место международного частного права в системе права. Международное частное право и международное публичное право.
О месте норм международного частного права в системе норм права идет достаточно долгая, продолжительная и не очень веселая дискуссия:
причем точки зрения ученых на данную проблему можно свести к трем группам.
Первая точка зрения состоит в том, что международное частное пра-во в широком смысле является частью международного публичного права. В обоснование этой точки зрения приводились аргументы о глубокой связи и внутреннем родстве между этими отраслями права и, прежде всего, о единстве источников. Другое обоснование заключается в том, что международное частное право регулирует вопросы межгосударственных отношений в области гражданского права.
Однако нельзя не отметить, что термин «международное» по отношению к международному частному праву и к международному публичному праву имеет разный смысл. Международное публичное право является международным в том смысле, что оно устанавливает правоотношения между государствами, а международное частное право - в том смысле, что оно устанавливает правоотношения между лицами, принадлежащими к различным государствам, правоотношения, выходящие за рамки конкретной правовой системы и требующие выяснения какой закон к ним применяется. Таким образом, в первом случае «международное» понимается как «межгосударственное», а во втором - в смысле регулирования правоотношений между субъектами права разных государств. Не вызывает сомнений, что международное частное право и международное публичное право тесно связаны. Нормы международного публичного и международного частного права служат одной и той же цели - созданию правовых условий развития международного сотрудничества в различных областях. Общее состоит в том, что в обоих случаях речь идет о международных отношениях в широком смысле этого слова, то есть отношениях, связанных с двумя или несколькими государствами.
Итак, первое отличие международного частного права от международного публичного права касается самого содержания регулируемых отношений. Международное публичное право занимается в основном политическими взаимоотношениями государств. Вопросы международного экономического сотрудничества, рассматриваемые формирующимся международным экономическим правом, также носят исключительно межгосударственный характер. Что же касается международного частного права, то им регулируется именно особая группа цивилистиче-ских отношений, имеющих международный характер, включающих в себя как имущественные, так и связанные с ними неимущественные отношения.
Второе отличие международного публичного и международного частного права - отличие по субъектам отношений. Основными субъектами международного публичного права являются государства при признаваемой правосубъектности международных организаций и наций, борющихся за освобождение. В международном частном праве основньми субъектами являются юридические и физические лица. Роль государства как субъекта сводится к некоторым особым случаям, когда государство выступает в гражданском обороте самостоятельным субъектом.
Третье отличие международного частного и международного публичного права - по источникам. В международном публичном праве роль основного источника правового регулирования играет международный договор. В международном частном праве правила международных договоров применяются не непосредственно, а только после их санкционирования государством. Кроме этого источника международное частное право имеет также и источники чисто внутригосударственного характера - внутреннее законодательство, судебная и арбитражная практика.
Однако вышеперечисленные различия не исключают тесной связи между международным публичным и международным частным правом. Определенные связи были уже показаны ранее. Кроме них, обращает на себя внимание использование в международном частном праве целого ряда начал международного публичного права. Определяющее значение здесь имеют принципы суверенитета государств, невмешательства во внутренние дела, недопущения дискриминации. В ряде случаев и международное частное, и международное публичное право регулируют общий комплекс одних и тех же отношений, но с использованием своих специфических методов.
Вторая точка зрения на место международного частного права в системе права исходит из того, что природа норм международного частного права прямо вытекает из характера регулируемых им отношений.
При этом в связи с тем, что предметом регулирования в международном частном праве являются преимущественно отношения гражданско-правового характера, делается вывод о том, что международное частное право входит в состав внутреннего гражданского права, и наука международного частного права является одной из гражданско-правовых наук.
Третья точка зрения по данной проблеме состоит в том, что нормы международного частного права, регулируя международные отношения невластного характера, состоят из двух частей, а именно: из определенных частей национально-правовых систем и части международного публичного права. При этом эти части не исключаются как из внутригосударственных правовых систем, так и из международного публичного права. Таким образом, особенность международного частного права, согласно данной точке зрения, заключается в том, что оно регулирует особую группу общественных отношений, обладающих двойственным характером и не имеющих своей собственной системы права. Отметим, что хотя значительная часть норм международного частного права формулируется первоначально в международных договорах, характер данных норм этим не определяется. Для участников правоотношений в области международного частного права указанные нормы становятся обязательными только после инкорпорирования в национальную правовую систему. Нормы международного договора в результате транс-формации, осуществляемой путем принятия внутреннего закона или иного нормативного акта, становятся нормами внутреннего права и тем самым нормами международного частного права, применяемыми данным государством. При этом такие нормы и после трансформации сохраняют автономное положение во внутренней правовой системе каждого государства-участника международного договора. При трансформации международный договор, как акт международного права, остается формой правовой связи заключивших его государств и каждое государство-участник договора обязано обеспечить его осуществление. В целях надлежащего исполнения договора оказывается необходимым издание различного рода внутригосударственных нормативно-правовых актов, которые представляют собой различные способы трансформации (ратификация, издание внутреннего закона).
Таким образом, мы рассматриваем международное частное право как самостоятельную отрасль права и относим его к сфере внутригосударственного права. Существенным является и то, что, исходя из такой позиции, каждое государство имеет свое международное частное право, часто существенно различающееся от страны к стране, и применяет для регулирования правоотношений с иностранным элементом не одни и те же международно-правовые нормы, общие для всех государств, а различные нормы.
3. Система международного частного права.
Международное частное право, как и любая уважающая себя отрасль права, имеет свою систему. Система науки международного частного права, как и учебного курса международного частного права, не есть нечто особенное, и тем более это определяется преобладанием в предмете регулирования международного частного права гражданско-правовых отношений.
Учебный курс международного частного права состоит из Общей и Особенной частей, при этом из Особенной части иногда в самостоятельную часть выделяют вопросы международного гражданского процесса.
В Общей части рассматриваются научно-практические вопросы, имеющие общее значение для всех норм и институтов, составляющих Особенную часть и раскрывающих специфику правового регулирования правоотношений с иностранным элементом и, таким образом, имеющих методологическое значение для дальнейшего изучения курса. В данный блок входят: предмет международного частного права, методы правового регулирования, источники международного частного права, общие понятия и принципы, правовое положение субъектов правоотношений, возникающих в сфере правового регулирования международного частного права.
Особенная часть состоит из следующих разделов: право собственности, обязательственное право, транспортное право, финансовые, кредитные и расчетные отношения, обязательства из правонарушений, интеллектуальная собственность, семейное право, наследственное право, трудовые отношения, вопросы международного гражданского процесса. Международный гражданский процесс рассматривает те специфические вопросы, которые возникают при разрешении гражданских дел с иностранным элементом, а именно: процессуальная право- и дееспособность иностранных физических и юридических лиц; процессуальное положение иностранного государства; подсудность дел с иностранным элементом; исполнение иностранных судебных поручений; признание и исполнение иностранных судебных решений; международный коммерческий арбитраж.
Система международного частного права как науки несколько шире системы учебной дисциплины и охватывает также основные теоретические и методологические аспекты отрасли в ее историческом развитии, определении актуальных проблем и перспектив. В частности, здесь можно рассматривать вопросы исторического развития доктрины меж-дународного частного права в различных государствах, основных теоретических концепций и проблемных аспектов.
В качестве одной из специфических черт системы международного частного права необходимо отметить ее определенную нестабильность. Данная особенность напрямую связана, с одной стороны, с вышерассмотренными спорами в определении предмета данной отрасли, а с другой стороны - с мобильностью законодательства в областях обществен-ной жизни, составляющих основу предмета правового регулирования в рассматриваемой отрасли.