4. Несостоятельность и международное частное право
Основной задачей законодательства о несостоятельности на современном этапе является введение механизма равной защиты имущественных интересов всех кредиторов и других заинтересованных лиц, субъектами права какой бы страны они ни были.
Чаще всего в международной практике вынесение судебных решений о признании должника несостоятельным и исполнение сво-
1 См.: Trautman Donald Т., Westbrook Jay Lawrence, and Gaillard Em manuel.
Four Models for International Bankruptcy // The American Journal of Comparative Law. — 1993. — Vol. 41. — P. 574.2 В научной литературе встречаются и иные словосочетания для обо значения такой сферы правового регулирования. Так, Марк Бергер ис пользует конструкцию «транснациональное банкротство» — «multina tional bankruptcy» (См.: Berger Marc A. Currency Issues in Multinational Business Reorganizations // Brooklyn Journal of International Law. — 1995. — Vol. 20. — P. 662), Річард Гітлін — «международная несостоя тельность» — «international insolvency» (См.: Gitlin Richard & Silverman Ronald. International Insolvency and the Maxwell Communication Corpora tion Case: One Example of Progress in the 1990's / Private International Law: Commercial Law & Practice Course Handbook Series, 1992), а Лоуренс Вестбрук — «глобальная несостоятельность» — «global insolvency» (См.: Westbrook Jay Lawrence. Choice of Avoidance Law in Clobal Insolvencies // Brooklyn Journal of International Law. — 1991. — Vol. 17. — P. 499.
3 См.: Джунь В.В. Про проблему транскордонної неспроможності // Право України. — 1999. — № 5. — С. 102.
190
их функций профессиональными лицами, назначенными в деле, встречаются две проблемы. Первая, когда дело о несостоятельности относительно должника возбуждено в иностранном государстве при отсутствии аналогичного «местного» производства и, вторая — когда признается необходимость осуществлять необходимые шаги в пределах возбужденного судебного производства на территории другой страны.
Относительно способов регулирования отношений, возникающих из трансграничной несостоятельности, бурные дебаты происходили вокруг принципов, которые должны стать основополагающими в разработке международных правовых механизмов.
Такими базовыми подходами являются принципы территориальности и универсальности1. В научных кругах многих стран идут теоретические споры по поводу того, какой из этих принципов следует применять2.Одним из главных принципов, превалировавшим до недавнего времени по делам о несостоятельности с иностранным элементом, был принцип «территориальности». Этот принцип знаком в международном частном праве с XVI века. Основой этого принципа по высказыванию французского юриста Бертрана д'Аржантре является безусловное применение закона страны места нахождения вещи3. Производство по делу о признании должника несостоятельным должны возбуждаться в каждой стране, где находится имущество или зарегистрированный офис должника-предприни-мателя.
Принцип территориальности базируется на невключении имущества соответствующего должника в конкурсную массу по делам, возбужденным на территории других стран, а также непринятии к исполнению решений иностранных судебных органов на территории соответствующей страны4. Следовательно, названный принцип означает предоставление определенных преимуществ национальным кредиторам иногда в ущерб иностранных и лишение не-
1 См.: Бірюков О.М. Принцип територіальності і принцип універсаль ності у міжнародному приватному праві // Українське право. — К. — 1998.— 1(9).—С. 176.
2 См.: Bogdan Michael. Insolvency Law in the European Union / Euro pean Private International Law. — Nijmegen: Ars Aequi Libri. — 1998. — P. 181; Trautman Donald Т., Westbrook Jay Lawrence, and Gaillard Emma nuel. Four Models for International Bankruptcy // The American Journal of Comparative Law. — 1993. — Vol. 41. — P. 573.
3 См.: Международное частное право: современные проблемы. — М.: ТЕИС, 1994. — С. 37.
4 См.: Current Issues in Cross-Border Insolvency and Reorganisations. E. Bruce Leonard and Christopher W. Besant, eds. — UK: Graham & Trotman, International Bar Association, 1994. — P. 6.
191
которых кредиторов права на защиту своих имущественных интересов в производстве по делу о несостоятельности1.
В международном частном праве XIX века возникло движение сторонников теории «универсальности»2.
В соответствии с этим принципом дело возбуждается в той стране, где находится основной бизнес должника. Соответственно, запрещается возбуждать параллельные производства относительно такого должника в других странах3. Производство должно распространяться на все имущество должника, где бы оно ни находилось, а решения в деле должны признаваться в других странах. Все кредиторы, в том числе и иностранные, должны подавать свои претензии в суд, который возбудил производство, и принимать участие именно в этом деле.Со временем принцип универсальности находит свое отражение во многих национальных правовых системах, а также в международном частном праве4. Современная судебная практика осуществления производства по делам о несостоятельности в таких странах как США и Франция свидетельствует об отходе от принципа территориальности5. Однако по утверждению некоторых исследователей в США найден компромисс между подходами территориальности и универсальности6. В Германии постановленное в 1985 г. Верховным судом Германии решение7 также полностью изменило направление судебной практики в сторону восприятия принципа универсальности8.
Как свидетельствует современная судебная практика, связанная с рассмотрением дел о трансграничной несостоятельности, основным инструментом, способствующим успешному осуществлению производства в такой категории дел, является сотрудниче-
1 См.: Bufford S., Adler L.D., Brooks S, and Krieger M. International In solvency. — U.S.A.: Federal Judicial Center. 2001. — P. 3.
2 См.: Международное частное право: современные проблемы. — М.: ТЕИС, 1994. — С. 41.
3 См.: Bogdan Michael. Insolvency Law in the European Union / European Private International Law. — Nijmegen: Ars Aequi Libri, 1998. — P. 181.
4 См.: Current Issues in Cross-Border Insolvency and Reorganisations. E. Bruce Leonard and Christopher W. Besant, eds. — UK: Graham & Trotman, International Bar Association, 1994 — P. 6.
5 См.: Trautman Donald Т., Westbrook Jay Lawrence, and Gaillard Em manuel.
Four Models for International Bankruptcy // The American Journal of Comparative Law. — 1993. — Vol. 41. — P. 577.6 См.: Conflict of Law / by Eugene F. Soles & Peter Hay. Hornbook Series, Lawyers Edition. — Minn., St.Paul: West Publishing Co., 1984. — P. 921.
7 См. дело: BGH Decision of 17 July 1985, ZIP 944 (1985).
8 См.: Paulus Christoph G. A New German Decision on International In solvency Law // The American Journal of Comparative Law. — 1993. — Vol.41. —P. 667.
192
ство судей тех стран, где находится имущество или зарегистрированный офис (филиал) корпорации-должника1.
Ярким примером такого сотрудничества является дело Евер-фест2. В 1995 г. транснациональная корпорация Еверфест, имевшая свой бизнес в США и Канаде, стала претерпевать финансовые трудности. Было принято решение о начале процедуры реорганизации, предусмотренной законодательством о несостоятельности этих двух стран. Благодаря сотрудничеству судей этих стран и согласно рекомендациям, содержащимся в документах Международной ассоциации юристов о трансграничной несостоятельности, план реорганизации этой компании был одобрен в судах Торонто и Нью-Йорка в один день, что способствовало эффективному его последующему исполнению.
В другом деле Максвелл Комьюникэйшн Корпорэйшн судьи США и Великобритании сотрудничали вместе в деле о банкротстве3. Имущество этой корпорации находилось на территории этих двух стран.
Судьи идут на такое сотрудничество при отсутствии унифицированных правовых механизмов, что в большинстве случаев помогает успешному осуществлению производства в делах о несостоятельности. Сегодня судьями и практиками многих стран накоплен определенный опыт в этой сфере и выработана соответствующая практика применения законодательства о несостоятельности разных стран.