Коллизионные вопросы заключения и расторжения брака.
Главная юридическая проблема брачно-семейных отношений с участием иностранных граждан, - по каким законам определяются права и обязанности членов семьи: законам страны, гражданином которой является муж или законам страны гражданства жены, или законам, действующим в месте их жительства?
Заключение брака может быть совершено либо в гражданской, либо в религиозной форме.
По данному признаку все страны можно классифицировать по четырем группам:страны, в которых правовые последствия порождает только гражданский брак (Франция, Германия, Япония, Швейцария, Нидерланды и др.);
страны, в которых признается и гражданский, и религиозный брак (Испания, Бразилия, Италия, Великобритания, Дания, некоторые штаты США, провинции Канады и др.);
страны, в которых существует только религиозная форма брака (Андорра, Лихтенштейн, Кипр, Греция, Израиль, Иран, некоторые штаты США и провинции Канады, Ирак).
страны, в которых возможны «браки по общему праву» - common low marriage (некоторые штаты США, провинции Канады). Для заключения такого брака не требуется каких-либо формальностей. Достаточно лишь, чтобы стороны добровольно изъявили желание стать женой и мужем и в действительности вступили в фактические супружеские отношения.
В ряде стран церемония бракосочетания должна производиться в присутствии свидетелей, и ей обязательно предшествовать публичное оглашение (либо в церкви, либо путем публикации в газете, либо путем вывешивания на установленный срок сообщения на видном месте на здании муниципалитета).
Для проверки серьезности намерений, а также для выявления возможных препятствий к заключению брака законодательством некоторых стран предусмотрен срок регистрации брака (как правило, месяц). В Великобритании и США, кроме того, брак может заключаться без оглашения, а путем получения разрешения (лицензии), выдаваемого церковными или гражданскими властями, ведающими регистрацией браков.
И оглашение, и лицензия действительны в течение определенного срока (от 1 месяца до 1 года), после чего процедура повторяется.Принципы регулирования брачно-семейных отношений нашли свое отражение во Всеобщей декларации прав человека, Международном пакте о гражданских и политических правах.
Статья 16 Всеобщей декларации прав и свобод человека закрепляет: «
Мужчины и женщины, достигшие совершеннолетия, имеют право без всяких ограничений по признаку расы, национальности или религии вступать в брак и основывать семью. Они пользуются одинаковыми правами в отношении вступления в брак, во время состояния в браке и во время его расторжения.
Брак может быть заключен только при свободном и полном согласии обеих вступающих в брак сторон.
Семья является естественной и основной ячейкой общества и имеет право на защиту со стороны общества и государства.
Данные принципы нашли свое отражение и в национальном законодательстве большинства стран и в международных конвенциях. К международным конвенциям регулирующим отношения в данной сфере относятся:
Некоторые общие условия для заключения брака:
обязательность принадлежности вступающих в брак к разному полу. В случае проблем с определением пола вопрос о возможности заключения брака решается судом (Великобритания) либо прокурором (Италия);
ненахождение в запрещенной к вступлению в брак степени родства или свойства или кровном родстве.
отсутствие другого зарегистрированного брака.
Для решения этого вопросов заключения брака с иностранным гражданином существует ряд специальных коллизионных привязок.
Личный закон. Данная коллизионная привязка в разных странах понимается и принимается по разному. В частности, закон гражданства – Lex patriae (Lex nationalis) – действует, например, для граждан Италии, ФРГ, Испании, Греции, Австрии, Бельгии, Египта, Швеции; закон местожительства – Lex domicilii – в Австралии, Новой Зеландии, Великобритании.
Закон места страны заключения брака – Lex loci celebrationis – действует в США и странах Латинской Америки.
Выделяют также смешанную форму привязок, когда объединяются закон гражданства и закон домицилия.
Такая форма применяется в частности, в Болгарии и Франции.Консульские браки
Иностранные браки могу совершаться не только в органах регистрации актов гражданского состояния, но и в дипломатических либо консульских учреждениях стран, направивших дипломатического агента или консула. Браки, совершенные в таких представительствах именуются «консульскими браками».
В большинстве консульских конвенций предусматривается, что консул имеет право регистрировать брак согласно закону представляемого им государства. Предусматривается уведомление местных органов о произведенной в консульстве регистрации брака. Для того чтобы обеспечить возможность заключения, действительность и признание консульских браков, совершенных на территории государства пребывании консула, между гражданами страны направившей консула, и гражданами страны аккредитации консула либо гражданами третьего государства, необходимо наличие в консульской конвенции прямо предусмотренного на то согласия договаривающихся государств.
Имущественные правоотношения между супругами
Как и в других аспектах, брачно-семейные отношения имущественного характера обладают существенными особенностями правового регулирования в зависимости от того, о какой системе права и о каком государстве идет речь. Наиболее типичными различиями в юридическом плане являются режим общности имущества супругов, с одной стороны, и режим их раздельной собственности – с другой, а, кроме того, установленный законом или предусматриваемый договором.
Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам стран СНГ 2002 г. содержит разветвленную систему коллизионных норм, регламентирующих имущественные и личные неимущественные права супругов, в том числе и в случаях так называемого разногражданства супругов и проживания их в различных государствах, не являющихся странами их гражданства: «Если один из супругов является гражданином одной Договаривающееся Стороны, а второй – другой Договаривающейся Стороны и один из них проживает на территории одной, а второй на территории другой Договаривающейся Стороны, то их личные и имущественные правоотношения определяются по законодательству Договаривающейся Стороны на территории которой они имели свое последнее совместное местожительство» (п.3 ст.
30). Если лица, о которых идет речь, не имели совместного жительства на территории стран-участниц Конвенции, применяется законодательство того Договаривающегося государства, чье учреждение рассматривает спор (п.4 ст.30). В то же время отношения супругов, касающиеся недвижимого имущества, определяются по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой находится это имущество (п.5 ст.30).Коллизионные нормы об имущественных отношениях супругов, содержащиеся в праве иностранных государств, сложны и весьма разнообразны. Во многих государствах эти отношения определяются по законодательству государства, гражданами которого являются оба супруга (Польша, Португалия, Чехия). При разном гражданстве супругов в ряде стран в вопросах их личных отношений применяется отсылка к законодательству последнего общего гражданства, а при его отсутствии – к личному закону (гражданству) мужа (ст. 14 греческого ГК, ст. 18 итальянского ГК), либо к праву обычного местопребывания супругов, а при его отсутствии – к национальному праву мужа (ст. 53 португальского ГК), либо, наконец, - прямо к национальному правопорядку мужа (§ 21 таиландского Закона).
Применительно к регулированию имущественных отношений супругов во многих странах используются иные коллизионные привязки, чем те, которые применяются к личным отношениям, причем часто предписывается подчинение отношений законодательству, действовавшему в момент заключения брака. Таковы положения греческого, итальянского, португальского ГК. Указанное правило допускает, однако, исключения. Режим супружеского имущества может быть изменен брачным договором (lex voluntatis). Для недвижимого имущества супругов в ряде законодательств делается исключение, которое, как правило, подчиняется закону места его нахождения (lex rei sitae).
Желая установить общие положения, касающиеся права, применяемого к режимам имущества супругов ряд государств признали целесообразность заключения подобного международного договора. Вследствие этого была разработана Гаагская конвенция «О праве, применимом к режимам собственности супругов» 1978г.
Данная конвенция локализует автономию воли супругов при выборе права.
Согласно ст. 3 этого документа режим собственности супругов регулируется внутренним правом, определенным ими до брака.Вместе с тем супруги могу определять только один из нижеследующих правопорядков:
право любого государства, гражданином которого является один из них во время такого определения;
право такого государства, в котором один из них имеет свое обычное местожительство во время определения;
право первого государства, в котором один из супругов приобретает новое обычное местожительство после брака.
Расторжение брака
Вопрос о возможности расторжения брака в разных странах решается по-разному. При этом четко прослеживается три основных подхода.
Развод запрещен. (Ирландия, Аргентина, Колумбия).
Развод допускается при наличии строго определенных оснований. При этом взаимное согласие супругов в число таких оснований не включается. (Италия).
Развод допускается при наличии легальных условий и оснований, в т.ч. по взаимному согласию супругов. ( Англия, Беларусь, Бельгия, ФРГ, Норвегия, РФ).
Во Франции с 1975 г. в качестве основания к разводу признано взаимное согласие супругов при сохранении тем не менее такой причины развода, как виновное поведение одного из супругов. В Англии с 1971 г., также признано взаимное согласие супругов на развод после двухлетнего раздельного жительства (сепарации, так называемого отлучения от стола, судебного разлучения). правом Германии, Японии и многих других стран допускается расторжение брака по взаимному согласию супругов в случае «окончательного и непоправимого расстройства брачной жизни». Нормы Швеции либеральны в этой сфере и не требуют от суда выяснения причин, побудивших стороны прекратить брак и без примирительных процедур.
Иначе обстоят дела в государствах Азии и Африки. Здесь определяющую роль играет волеизъявление мужчины. По шариату допускаются следующие основные виды расторжения брака: «баин» - окончательный развод; развод «раджаа» - возвращение мужем жены; «хаал» - подкуп женой мужа за предоставленный ей развод; «мубарат» - отречение от жены.
Исходя из вышеизложенного и порядок расторжения брака разнообразно закреплен в законодательстве различных государств.
Большинство государств мира признает судебный порядок расторжения брака (США, Франция, ФРГ, Англия и др.).Есть ряд стран, в которых по взаимному согласию супругов допускается и внесудебный порядок развода (Япония, РФ, Беларусь). В Дании и Норвегии брак расторгается решением короля или административного органа. В Ирландии и канадской провинции Квебек – решением парламента.
Проблема выбора права в разрешении дел о прекращении брака стоит одной из первейших: прежде чем приступить к процедуре расторжения брака, необходимо отыскать закон, который будет ее регулировать. Например, в Англии и США используется закон постоянного места жительства супругов, во Франции – закон общего домицилия либо закон каждого из супругов.
Во многих странах данные привязки дополняют друг друга:
если у супругов нет общего гражданства (личные законы не совпадают), то применяется закон общего места жительства в данный период времени,
либо, если и его нет, - правопорядок последнего общего места жительства,
если же у супругов не совпадают ни гражданство, ни место жительства, то применяется закон суда.
Для целей непризнания разводов, совершенных за рубежом, используется одно препятствие – публичная оговорка. В признании прав иностранца, основанных на законе гражданства, может быть отказано по правилам «публичного порядка». В одних государствах нерасторжимость брака считается основой публичного порядка, и поэтому не допускается развод по национальному закону супругов, если он запрещен в стране суда.
Ряд стран принял в 1978 г. Гаагскую конвенцию о признании развода и судебного разлучения супругов, в силу которой признается любая форма развода, если она является законной в стране, где совершен развод. Но любое государство может не признать развод между супругами, если их национальный закон на момент развода не допускал такового.
В многосторонней Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 2002 г. при расторжении брака применяется закон страны общего гражданства супругов в момент подачи заявления, если же общего гражданства нет, то применяется закон страны суда (ст.31).