Арест может быть незаконным по различным причинам.
Во-первых, если он произведен без достаточных оснований (less than «probable cause»), то может быть признан осуществленным в нарушение IV поправки к Конституции США. Во-вторых, даже если у должностного лица, как правило полицейского, есть основания для производства ареста, он должен быть осуществлен с соблюдением определенных формальностей - соответствующей конституционной и зако-нодательной процедуры.
Например, арест лица в его доме без ордера обычно считается антиконституционным. Или арест на основании ордера, но ненадле-жаще оформленного, например без подписи судьи и т.п. В-третьих, арест может быть незаконным, если при его осуществлении используют «неразумную» силу. Полицейский, применяющий излишнюю силу, может рассматриваться как агрессор, а арестуемый - как лицо, находящееся в состоянии самообороны. По-следний может применить любую разумно необходимую силу , но не для сопротивления аресту как таковому, а для защиты себя от причинения телесного вреда или смерти .И в предыдущих двух случаях ранее по общему праву сопротивление незаконному аресту в основном считалось защитой от предъявленного обвинения. Однако современная законодательная тенденция состоит в значительном ограничении пределов допустимого применения силы для оказания сопротивления аресту.
>>> 162 >>>
В большинстве штатов может быть оправданным использование только обычной, несмертоносной силы - в основном на основании соответствующих прецедентов . Применение смертоносной силы, намеренное убийство лица, осуществляющего арест, может быть обстоятельством, смягчающим ответст-венность: виновный наказывается не за тяжкое убийство, а за простое, теорети-чески по той причине, что незаконный арест является разновидностью прово-кации, под влиянием которой разумный человек может утратить самокон-троль .
Однако, и это нужно подчеркнуть особо, если лицу известно, что арест осуществляется полицейским, то по законодательству многих штатов, например по УК Нью-Йорка (§ 35.27) и Пенсильвании (п.
b (1) § 505), использование какой-либо силы в отношении него вообще не разрешается, безотносительно к тому, является ли арест законным или незаконным . Иногда отсутствие законодательного запрета компенсируется судебными решениями, которыми, по существу, также отрицается соответствующее правило общего права.Изменения в характере регулирования ответственности за сопротивление незаконному аресту и существующее положение в этой области на примере уголовного права штата Мэн выглядят следующим образом. Ранее, до вступления в силу 1 мая 1976 г. действующего уголовного кодекса, в этом штате применялось правило общего права: арест, осуществляемый посредством «нападения и побоев», - незаконный арест. «Лицо, свободу которого пытаются ограничить таким образом, имеет такое же право и только такое право использовать силу для защиты себя, какое оно имело бы для отражения любого другого нападения и побоев» . Однако уголовный кодекс отменил это правило. В соответствии с § 107 УК лицо, подвергаемое аресту, не должно оказывать насильственное сопротивление. С другой стороны, полицейскому при производстве ареста разрешается применение несмертоносной, но, как ему представляется, разумно необходимой силы при условии, что ему неизвестно, что приказ незаконный. УК (§ 108) также предоставляет арестуемому право на самозащиту в случае применения полицейским против него незаконной или чрезмерной силы. Но если он реагирует слишком энергично, применяя силу в ответ на несмертоносную силу,
>>> 163 >>>
то он позже должен представить доказательства того, что полицейский в нарушение § 107 действовал неоправданно жестоко. Таким образом, подчеркивает Дж. Самаха, в конфликтной ситуации, сложившейся в связи с арестом, законодатель по существу встал на сторону правоохранительных органов, полагая, что арестованный в большинстве случаев может защитить свои права не путем насилия, а в ходе быстрого рассмотрения дела в магистратском суде, будучи отпущенным под залог или иное поручительство .
Это, кстати, часто используемый в американской юридической литературе аргумент против применения арестуемым физической силы.
Выше отмечалось, что использование силы лицом, которое было искренне, но неразумно уверено в необходимости ее применения для защиты себя от неизбежного нападения, в большинстве штатов не является оправданным.
И хотя во многих из них лицо, «неразумно» применившее смертоносную силу, признается виновным в совершении тяжкого убийства, некоторые судебные и законодательные органы обнаруживают более гуманный подход: они считают, что такое лицо должно быть признано виновным в совершении «промежуточного» преступления - простого убийства. Но такой подход не допускается в отношении других преступлений: лицо признается либо виновным, либо невиновным .Защита другого лица. По общему правилу является оправданным применение разумной силы не только для защиты себя, но и другого, даже постороннего лица при условии, что деятель разумно полагал, что такому другому лицу угрожает неминуемая опасность незаконного причинения телесного вреда .
Однако это общее правило требует некоторых уточнений.
Во-первых: законодательством в некоторых штатах, как ранее прецедентами и в Англии, ограничивается круг лиц, которых можно защищать от грозящей им опасности. Так, УК Южной Дакоты признает оправданным убийство только в случае защиты лицом своего супруга, родителя, ребенка, хозяина или слуги (ст. 22-16-35). Однако такое или подобное, как, например, в штате Вашингтон (§ 9А.16.050 УК) ограничение, не распространяется на нефатальные действия защитника. Вместе с тем иногда защита другого лица может быть оправданной, если она признана направленной на предупреждение преступления.
>>> 164 >>>
Так, например, несмотря на то, что в штате Пенсильвания к родственникам, защиту которых можно осуществлять, закон относит только супруга и ребенка, а также слугу, тем не менее была оправдана защищавшая свою племянницу тетя, как действовавшая для предупреждения фелонии .
Во-вторых: суды нередко оказываются в затруднительном положении в случаях, когда защитник (деятель) оказывает помощь другому лицу, разумно полагая, что последнему угрожают незаконным причинением телесного вреда, тогда как на самом деле это делают правомерно . По существу это мнимая оборона.
По мнению Дж. Дресслера в большинстве штатов исходят из того, что если другое (защищаемое) лицо не имеет права на самооборону, то и деятель не может быть оправдан за осуществленное им насилие .
Это, отмечают некоторые другие американские ученые, возможно, оправданно в случае, когда производится арест полицейским в штатском, т.к. указанное правило («alter ego») способствует более эффективной работе правоохранительных органов. Однако в целом, подчеркивают они, возлагать ответственность на лицо при указанных обстоятельствах - значит возлагать ответственность без вины. Но такие престу-пления, как нападение и убийство, требуют установления вины .Другая позиция - прямо противоположная: если деятель разумно полагает, что другое лицо подвергается незаконному нападению, то он может быть оправдан за разумное применение силы для его защиты. Она нашла отражение в некоторых новых штатных кодексах, в частности в УК Нью-Йорка.
По рассматриваемому вопросу Верховный суд штата Нью-Джерси отметил: не только с точки зрения правосудия человек «не должен быть осужден за преступление, если он самоотверженно пытается защитить потерпевшего от очевидно неоправданного нападения; и как еще мы можем побудить прохожих придти на помощь другому, подвергаемому нападению?»
В-третьих: рассмотренное выше правило, действующее во многих штатах, о том, что в определенных ситуациях лицо, находясь в состоянии самообороны, должно «отступить», часто применяется и в отношении защиты другого лица. Но данное правило вряд ли применимо в случаях, когда другое лицо не может «отступить».
>>> 165 >>>
В значительной степени под влиянием Примерного УК этот вопрос специально урегулирован в кодексах отдельных штатов . В частности в УК Пенсильвании (п. b § 506) сказано: деятель, который был бы обязан отступить, если бы защищал сам себя, не должен делать этого, защищая другое лицо, если он не знает, что тем самым он может обеспечить полную безопасность такого лица; если это лицо было бы обязано отступить, то деятель должен попытаться заставить (побудить) его поступить так, если он знает, что таким образом он может достичь полной безопасности; и, наконец, последнее: ни деятель, ни другое лицо не обязаны «отступать» из жилища или места работы другого в большей степени, чем из своего собственного.
(Эти положения почти дословно воспроизводят соответствующие положения Примерного УК - п. 2 ст. 3.05).Защита имущества. Лицо, правомерному владению имуществом которого угрожают незаконным посягательством и которое не имеет возможности (времени) прибегнуть к закону для его защиты, может принять разумные меры, в том числе применить силу , чтобы «предупредить или пресечь» (это словосо-четание используется в УК большинства штатов) такое посягательство .
Лицо может быть оправдано за применение силы, если оно разумно (в некоторых штатах - искренне ) полагало, что, во-первых, существовала реальная угроза немедленного и незаконного вторжения в жилище или нарушения права владения движимым или недвижимым имуществом, а, во-вторых, что применение силы необходимо для устранения такой опасности. Эти условия включены в большинство современных американских кодексов.
Однако здесь следует отметить два момента. Исходя из требований соответствующих прецедентов , а также законодательных положений в некоторых штатах (например, § 507 УК Пенсильвании или ст. 12.1-05-06 УК Северной Дакоты) применение силы не считается оправданным, если не была предпринята попытка отвести угрозу посягательства па имущество требованием воздержаться от этого. Кроме того, последними прецедентами в штатах Аляска и Нью-
>>> 166 >>>
Гемпшир правило о недопустимости сопротивления незаконному аресту было по аналогии распространено на незаконное изъятие имущества полицейским .
Несмотря на то, что по общему правилу можно применить столько силы, сколько разумно необходимо, считается неразумным использование смертоносной силы для предупреждения просто нарушения права владения или кражи, даже если причинение угрожаемого вреда никак иначе не могло быть предотвращено. Это, по мнению У. Лафейва и О. Скотта, обусловлено тем, что «сохранение человеческой жизни для общества важнее защиты имущества» . Но такое положение в США существовало не всегда. Так, еще сравнительно недавно в штате Нью-Йорк (по УК 1909 г., который действовал до 1967 г.), по словам Ф.М.
Решетникова, можно было прибегнуть к убийству для защиты прав собственника от любой фелонии, например, за кражу чемодана, стоимость которого и его содержимого превышала 100 долл.Довольно сложной является проблема защиты жилища и недвижимости вообще. И здесь основной вопрос - когда, в каких случаях можно применять смертоносную силу?
Раньше господствующей была точка зрения, основанная на английском праве, что защита дома, служащего для сохранения жизни, так же важна, как защита самой жизни. Однако со временем этот взгляд эволюционировал, возможности для использования смертоносной силы в целом стали более ограниченными.
В законодательстве штатов можно обнаружить три основных подхода к решению вопроса о правомерности ее применения.
Первый, предложенный Примерным УК (п. 3 (d) § 3.06) и воспринятый законодательством нескольких штатов, состоит в том, что применение смертоносной силы ограничивается случаями, когда существует серьезная опасность для личности человека. А именно: такая сила может быть использована, если деятель полагает, что другое лицо пытается совершить или совершает поджог, берглэри, ограбление или иное относящееся к фелонии хищение или уничтожение имущества и 1) применило или угрожало применить смертоносную силу в отношении деятеля или в его присутствии, либо 2) применение несмертоносной (обычной) силы подвергло бы деятеля или иное лицо в его присутствии серьезной опасности причинения тяжкого телесного вреда .
>>> 167 >>>
Второй подход, который нашел отражение во многих современных кодексах, предусматривает возможность применения смертоносной силы в случае посягательства на жилище или недвижимость вообще для предупреждения или пресечения совершения определенных фело-ний, чаще всего поджога, берглэри и ограбления - всех этих преступлений или некоторых из них .
И, наконец, третий подход - самый широкий. Он заключается в том, что смертоносную силу можно применить в случае, если у нарушителя права владения есть намерение совершить любую фелонию или любую насильственную фелонию, или причинить какой-либо вред деятелю или другому лицу, находящемуся в жилище. Этот подход получил законодательное закрепление в некоторых, как представляется, наиболее консервативных штатах .
С вышеизложенным связан другой вопрос - может ли деятель (домовладелец) применить смертоносную силу для оказания сопротивления выселению из жилища? Общее право на этот вопрос давало положительный ответ. Анализ современной доктрины и законодательства штатов позволяет сделать вывод о том, что это правило продолжает действовать, но в несколько ограниченных пределах. По Примерному УК (п. 3 (d) ст. 3.06) и уголовным кодексам таких штатов, как Пенсильвания (§ 507) и Кентукки (ст. 503.080), деятель может использовать смертоносную силу при условии, что «лицо, против которого применяется сила, пытается лишить его владения жилищем без какого-либо правового основания».
В отличие от защиты личности другого лица, которая, как было показано выше, по общему правилу разрешается так же, как защита самого себя, защита имущества такого лица - вопрос гораздо более сложный, решаемый в США по-разному.
В одних штатах (Кентукки, Гавайи, Пенсильвания и др.) в принципе действует указанное правило . Аргументируя такую позицию, составители Примерного УК отмечают, что «нет адекватной причины для ограничения привилегии по защите имущества других» .
Во многих штатах законодательство содержит разного рода оговорки и условия, касающиеся защиты имущества другого лица. В Луизиане и Айове, например, она может осуществляться только самим
>>> 168 >>>
лицом, имуществу которого угрожают, в Миннесоте - лицом в «законном владении» которого оно находится, в Техасе и Висконсине - если есть «законное право защищать» имущество другого лица или если имущество принадлежит родственникам или лицам, проживающим с ним и т.п.
Особого внимания заслуживает вопрос о защите недвижимости, прежде всего жилища. Хотя уголовное законодательство отдельных штатов разрешает его защиту любым лицом, во многих других оно позволяет это только лицу: 1) которому жилище принадлежит (Канзас и Юта ), 2) которое «имеет разрешение или привилегию находиться в нем» (Нью-Йорк, Алабама, Мерилэнд, Нью-Джерси и др.) или 3) которое находится в жилище (Флорида, Вашингтон и Южная Дакота ).
Более узкий подход к защите имущества другого лица обосновывается двумя соображениями. Во-первых, тем, что, возможно, конфликтующие стороны ошибаются относительно прав на соответствующее имущество, и, во-вторых, тем, что имущественные интересы не заслуживают большого внимания и защиты и, следовательно, насилие, осуществляемое посторонним с целью защиты таких интересов, не должно поощряться. Но оба эти аргумента, как правильно отмечает П. Робинсон, не выдерживают никакой критики .