§ 7. Задаток

Задаток, как и неустойка, залог, удержание, поручительство, относится к традиционным способам обеспечения исполнения обязательства, ведущим начало с римского права.

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст.

Предметом задатка может быть только денежная сумма. Размер задатка законом не ограничен. Как правило, он составляет лишь часть суммы платежей, причитающихся по"договору со стороны, выдающей задаток.

Соглашение о задатке независимо от суммы задатка и от формы основного договора должно быть заключено в письменной форме (п. 2 ст. 380 ГК). Однако в отличие от залога и поручительства (ст. 362, п. 4 ст. 339 ГК) невыполнение этого требования не служит условием действительности договора и, в соответствии с п. 1 ст. 162 ГК, не должно влечь недействительности соглашения о задатке, если его заключение может быть подтверждено письменными и другими доказательствами (кроме свидетельских показаний).

Задаток отличается от всех других способов обеспечения исполнения обязательства тем, что, как это следует из п. 1 ст. 380 ГК, может обеспечивать исполнение обязательств, возникших только из договоров. Следовательно, он не может быть использован для обеспечения деликтных обязательств, обязательств, возникших вследствие неосновательного обогащения, и некоторых других. Задатком может быть обеспечено исполнение только денежного обязательства. Этот вывод следует из положения о том, что задаток выдается соответствующей стороной в договорном обязательстве в счет причитающихся с нее платежей.

Задаток выполняет три функции: обеспечительную, удостовери-тельную (доказательственную) и платежную.

Обеспечительная функция задатка сводится к тому, что сторона, давшая его, в случае неисполнения ею договора теряет его.

32*

500 Глава 24. Обеспечение исполнения обязательств

Указанные последствия применяются лишь к стороне, которая ответственна за неисполнение договора (п. 2 ст. 381 ГК). Если же обеспеченное задатком обязательство прекращено по соглашению сторон до начала его исполнения либо не исполнено вследствие невозможности исполнения, задаток возвращается в размере полученной суммы (п. 1 ст. 381 ГК). Так, должен быть возвращен в одинарном размере задаток, полученный подрядчиком, если предмет подряда до сдачи его заказчику случайно погиб (ст. 705 ГК).

Согласно п. 1 ст. 380 ГК задаток, являясь способом обеспечения исполнения обязательства^ одновременно выдается в «доказательство заключения договора» и, следовательно, подтверждает, удостоверяет заключение того договора, в счет платежей по которому предоставляется. Это означает, что если выдача и получение задатка не оспариваются сторонами, либо, хотя и оспариваются, но подтверждены соответствующими доказательствами, основной договор между этими сторонами должен считаться заключенным.

Платежная функция задатка проявляется в том, что он выдается в счет платежей по договору за выполненные работы, оказанные услуги и т.д. Задаток выдается стороной, с которой причитаются платежи по договору – заказчиком, нанимателем, покупателем и т.д. Он уплачивается кредитору вперед, т.е. вносится до наступления для должника обязанности платежа. Следовательно, при последующем исполнении договора и расчете между сторонами лицо, выдавшее задаток, вправе удержать его сумму из причитающихся с него платежей.

Эта черта задатка выражена в его названии и роднит его с авансом. Аванс, как и задаток, засчитывается в счет будущих платежей (платежная функция), а также служит доказательством, удостоверяющим факт заключения договора (доказательственная функция).

Сторона, выдавшая аванс, вправе требовать его возвращения во всех случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, за исключением случаев, когда по закону или условиям договора, другая сторона сохраняет право на вознаграждение или возмещение убытков, несмотря на неисполнение или ненадлежащее исполнение договора (к примеру, согласно ст. 717 ГК заказчик в случае отказа от исполнения договора подряда обязан оплатить работы и возместить убытки). Сторона же, получившая аванс, не может быть обязана к его возвращению в большем размере.

Поскольку выданная вперед денежная сумма является задатком лишь в том случае, если установлено, что она дана в обеспечение его

§ 1. Понятие гражданско-правовой ответственности 501

исполнения, то при отсутствии этого признака уплаченную сумму следует считать авансом. Аналогичное правило действует и в' случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет "причитающихся со стороны по договору платежей, задатком (п. 3 ст.380ГК).

Сторона, ответственная за неисполнение обязательства, обеспеченного задатком, должна также возместить убытки в части, не покрытой суммой задатка, если иное не предусмотрено договором (п. 2 ст. 381 ГК). Это означает, что если за неисполнение договора отвечает сторона, предоставившая задаток, она должна возместить убытки в части, превышающей сумму задатка. В случаях, когда за неисполнение договора отвечает сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой сторене двойную сумму задатка и сверх того возместить убытки в части, превышающей однократную сумму задатка.

Дополнительная литература

Брагинский М.И. Залог и Закон о залоге // ХиП. 1993. № 1, 2;

Гришаев С.П. Практика применения залогового законодательства в России и за рубежом.

М.,1992;

Ефимова Л.Г. Банковская гарантия: понятие и практическая применимость // ХиП

1996. №3;

Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. Раздел 2, гл. 3;

Новицкий И.Б, Лупи, АА. Общее учение об обязательстве. М., 1950, гл. 5;

Певзиер А.О. О налоге // ЭиЖ. 1992. № 27;

Сарбаш С.В. Удержание как способ обеспечения исполнения обязательств // Юрист.

1995. №5-6;

Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами

норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве. Приложение

к информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от

20 января 1998 г. № 28 // ВВАС РФ. 1998. № 3.