Тем более, что отрасль конституционного законодательства относится теорией права к
Здесь налицо отличие от частноправового понимания охраны как гарантии реализации права, то есть совокупности мер, направленных на сохранение, улучшение, предотвращение и устранение вредных последствий охраняемого объекта1.
В публичном же праве охрана выступает и как гарантия, и как элемент охраняемого объекта, поскольку является основным способом реализации властеотношений. Данный момент был четко обоснован А. Шопенгауэром: « Охрана права, разумеется, обозначена только в государстве, но самое право существует независимо от последнего, ибо насилие может только подавить его, но не уничтожить. Вот почему государство, это - ни что иное, как охранительное учреждение, ставшее необходимым, вследствие тех бесчисленных посягательств, которым подвергается человек и которые он в состоянии отражать не в одиночку, а в союзе с другими людьми»2.Теория права выделяет помимо охраны также еще один позитивный элемент -защиту, что « в наиболее общем смысле ... есть противодействие незаконным нарушениям и ограничениям прав, свобод и интересов личности, предупреждение этих нарушений и ограничений, а также возмещение причинённого вреда в случае, если предупредить или отразить нарушение и ограничение не удалось»3. Поэтому, анализируя статью 23 Конституции Российской Федерации можно прийти к выводу, что неприкосновенность включает в себя три стороны - охрану, защиту, собственно невмешательство.
Под охраной в теории права понимаются меры, осуществляемые государственными органами и другими субъектами права, направленные на предупреждение нарушений прав и свобод человека и гражданина, на устранение причин их порождающих, устранение препят-
25
Охрана окружающей природной среды. М.
1993. с.11. Шопенгауэр А. Избранные произведения. М. 1992. с. 139-140. Общая теория прав человека. М., 1996, с. 169.ствий и способствующие таким образом реализации прав и свобод, установленных законом1.
Под защитой понимается совокупность мер, направленных на недопущение нарушения прав и свобод человека и гражданина, а также « принудительный способ осуществления права, применяемый в установленном порядке компетентными органами либо самим управомоченным лицом»2. Надо сказать, что объектом защиты выступа ют не только права и свободы, но и объект или субъект тех или иных правоотношений.
Оба элемента направлены на недопущение нарушения данного права гражданина, и составляют, как правило, задачи и функции соответствующих органов, и объектом воздействия выступает третье лицо - потенциальный или фактический правонарушитель. При видимости совпадения понятий охраны и защиты, все-таки при тесной взаимозависимости и взаимосвязи они имеют и собственные признаки, которые и позволяют их различать. Хотяданная граница достаточно прозрачна, что дает основание многим правоведам применять эти термины как синонимы.