§ 4. Селекционное достижение, созданное, выведенное или выявленное в порядке выполнения служебного задания или при выполнении работ по договору
Статья 1430. Служебное селекционное достижение
1. Нормы статей коммент. параграфа восполняют существенный пробел, существовавший до сих пор в регулировании отношений, связанных с селекционными достижениями.
Закон "О селекционных достижениях" содержит только два абзаца, касающиеся служебных селекционных достижений (необходимо отметить, что сам термин "служебное селекционное достижение" данным Законом не употребляется), - ст.
5 установлено, что, если селекционное достижение выведено, создано или выявлено при выполнении служебного задания или служебных обязанностей, право на подачу заявки на выдачу патента принадлежит работодателю, если договором между селекционером и работодателем не предусмотрено иное; если заявитель является работодателем, он должен подтвердить наличие такого договора с автором селекционного достижения. Таким образом, до настоящего времени законодательством не была предусмотрена ситуация, при которой работодатель не использует свое право на получение патента, а специальное соглашение на сей счет между работодателем и автором отсутствует (такая ситуация регулировалась ст. 8 Патентного закона РФ, однако данный Закон не распространялся на селекционные достижения). Соответственно селекционеры были лишены в указанных случаях как возможности приобретения личных неимущественных прав на селекционное достижение, так и права на вознаграждение.Коммент. ст. осуществлена унификация правового регулирования отношений, связанных со служебным селекционным достижением, и отношений, связанных со служебным изобретением, служебной полезной моделью, служебным промышленным образцом (ст. 1370 ГК РФ). Важным является впервые осуществленное в законодательстве определение служебного селекционного достижения (п. 1) и отграничение его от других селекционных достижений, созданных, выведенных или выявленных работником с использованием денежных, технических или иных материальных средств работодателя (п.
6); закрепление права авторства работника на служебное селекционное достижение (п. 2) и исключительного права работодателя на такое достижение, а также его права на получение патента (п. 3), случаи возникновения у работника права на получение патента на служебное селекционное достижение (п. 4), установление права работника на получение вознаграждения за использование служебного селекционного достижения (п. 5). Единственное отличие в порядке регулирования использования служебного селекционного достижения по сравнению с порядком, установленном ст. 1370 ГК РФ для служебного изобретения, служебной полезной модели, служебного промышленного образца, является то, что в соответствии с указанной статьей ГК РФ право устанавливать минимальные ставки вознаграждения за служебные изобретения, служебные полезные модели, служебные полезные образцы предоставлено Правительству РФ, коммент. же ст. непосредственно установлена такая минимальная ставка - два процента от суммы ежегодного дохода от использования селекционного достижения, включая доход от предоставления лицензий.2. То, что право авторства всегда принадлежит только автору селекционного достижения, т.е. в рассматриваемой в данной статье ситуации - работнику, вытекает из установленного Кодексом, в частности ст. 1428, принципа неотчуждаемости и непередаваемости этого права.
3. Право на получение патента, которое согласно ст. 1420 ГК РФ первоначально принадлежит автору селекционного достижения, может перейти к другому лицу по основаниям, установленным законом, - именно такой случай имеет место при создании (выведении, выявлении) служебного селекционного достижения: коммент. ст. содержит правило, согласно которому это право (если договором не установлено иное) принадлежит работодателю.
4. Госкомиссией РФ по испытанию и охране селекционных достижений разработана примерная форма договора о взаимоотношениях между селекционером и работодателем в связи с созданием селекционного достижения. Таким договором предусматривается, что селекционер согласен проводить селекционную работу у работодателя на условиях, когда право на получение патента и исключительное право на использование сортов, выведенных, созданных или выявленных селекционером в связи с выполнением служебного задания, принадлежат работодателю; право авторства на служебное селекционное достижение сохраняется за селекционером.
При этом селекционер обязуется выполнить план селекционно-опытных работ, предусматривающий выведение, создание или выявление нового сорта, при оговоренном договором финансовом и материально-техническом обеспечении работ со стороны работодателя. В частности, договором может быть установлено, что селекционер самостоятельно или в соавторстве с другими селекционерами при выполнении служебного задания обязуется: проводить селекционную работу; вести научную документацию; ежегодно представлять отчет о ходе выполнения селекционной работы; представлять работодателю письменный отчет и необходимую информацию о завершении работы по выведению, созданию или выявлению конкретного сорта; устанавливать по согласованию с соавторами свою долю авторства (при работе в соавторстве); подготавливать необходимые документы для подачи заявок на выдачу патента и на допуск сорта к использованию; давать рекомендации по технологии воспроизводства сорта; участвовать в работах по производству оригинальных семян сорта.В свою очередь, за работодателем в соответствии с договором могут быть закреплены обязанности: представить селекционеру необходимые финансовые, материальные и технические средства и создать условия для выполнения служебного задания в соответствии с согласованным и утвержденным обеими сторонами планом селекционно-опытных работ и сроками его выполнения; обеспечить проведение государственного испытания селекционного достижения; выращивать оригинальные семена нового сорта в требуемых объемах; в течение установленного договором срока (например, десять дней) после получения письменного сообщения селекционера о завершении работ по выведению, созданию или выявлению конкретного сорта заключить с авторами нового сорта договор об обязательствах сторон в связи с правом работодателя на получение патента по новому сорту и исключительного права на использование сорта или отказаться от этого права в пользу авторов; обеспечить гарантию соответствующей доли авторских прав селекционера в случае прекращения им трудовых отношений с работодателем и передачи селекционного материала другому лицу; выполнять обязательства в отношении авторов перед правопреемником селекционера.
Однако следует отметить, что основные условия такого договора, который был рекомендован к заключению указанной Госсорткомиссией до принятия части четвертой ГК РФ, уже содержатся в новом законодательстве.
Гораздо важнее предусмотреть в таком договоре дополнительные условия о размере, порядке и условиях выплаты работодателем вознаграждения в связи с использованием служебного селекционного достижения.5. Правило о размере вознаграждения работнику за использование служебного селекционного достижения, распространяющееся согласно ст. 1431 настоящего Кодекса и на случаи создания, выведения или выявления селекционных достижений по заказу, воспроизводит более общую норму, содержащуюся в ст. 23 Закона о селекционных достижениях. Данная статья предусматривает, что автор селекционного достижения имеет право на получение от патентообладателя вознаграждения за использование выведенного, созданного или выявленного им селекционного достижения в течение срока действия патента; размер и условия выплаты вознаграждения определяются договором, заключенным между патентообладателем и автором, при этом размер вознаграждения не должен составлять менее двух процентов от суммы ежегодных поступлений, получаемых патентообладателем за использование селекционного достижения, включая поступления от продажи лицензий. Использованием селекционных достижений, за которое автор должен получать вознаграждение, кроме продажи лицензии, являются действия, перечисленные в п. 3 ст. 1421 комментируемого Кодекса, если они приносят какой-либо доход патентообладателю, например продажа семян и племенного материала.
Однако в Законе о селекционных достижениях содержится также норма о том, что за несвоевременную выплату вознаграждения патентообладатель уплачивает автору пеню за каждый день просрочки в размере, определенном договором. В коммент. ст. отсутствует регламентация ответственности патентообладателя за несвоевременную выплату вознаграждения (как и за невыплату его вообще) - следовательно, данный вопрос должен регулироваться исключительно соответствующим договором. Следует, однако, согласиться с высказывавшимися в научной литературе предложениями предусмотреть размер пени в законодательном порядке, закрепив ее, например, в размере ставки рефинансирования Банка России, так как работодатель и автор селекционного достижения находятся в неравном положении, что не позволяет автору требовать включения в договор условия о размере пени за просрочку выплаты авторского вознаграждения (см., например: Мерзликина Р.А., Савченко В.А.
Проблемы определения правового статуса авторов селекционных достижений. Труды юридического факультета СевКавГТУ: сб. научных трудов. Вып. 2. Ставрополь, 2004).6. О понятии простой (неисключительной) лицензии на селекционное достижение см. коммент. к ст. 1423 ГК РФ. Что касается возмещения расходов работодателя в связи с использованием автором селекционного достижения, не являющегося служебным, материальных средств работодателя, то при отсутствии согласия о размере таких расходов и порядке их возмещения спор должен рассматриваться в судебном порядке.
Статья 1431. Селекционные достижения, созданные, выведенные или выявленные по заказу
1. Нормы данной статьи представляют собой новеллы в регулировании отношений, связанных с селекционными достижениями, поскольку Закон о селекционных достижениях вообще не упоминает о таких достижениях, созданных по заказу. При этом вводимые положения во многом аналогичны тем правилам, которые установлены ст. 1371 и 1372 ГК РФ для изобретений, полезных моделей или промышленных образцов.
Однако обращает на себя внимание тот факт, что в отношении селекционных достижений в комментируемом Кодексе не упоминается о возможности их создания, выведения или выявления по иным договорам, кроме заказа, т.е. по договорам подряда или договорам на выполнение научно-исследовательских работ, которые прямо не предусматривали создание селекционного достижения. Следовательно, предполагается, что селекционное достижение может быть создано, выведено или выявлено только целенаправленно, однако, как представляется, на практике вполне возможны и противоположные ситуации, когда в ходе выполнения научно-исследовательской работы, например по улучшению качеств какого-либо сорта сельскохозяйственного растения, создается новый сорт. Видимо, в таких случаях следует применять по аналогии ст. 1371 ГК РФ и при отсутствии специальных указаний в договоре считать, что право на получение патента и исключительное право на селекционное достижение принадлежат в этом случае исполнителю; при этом заказчик вправе, если договором не предусмотрено иное, использовать селекционное достижение в целях, для достижения которых был заключен соответствующий договор, на условиях простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента без выплаты за это использование дополнительного вознаграждения, и это право заказчик сохраняет при передаче исполнителем права на получение патента или отчуждении самого патента другому лицу.
Если же в соответствии с договором право на получение патента или исключительное право на селекционное достижение передано заказчику либо указанному им третьему лицу, исполнитель вправе использовать селекционное достижение для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента (если договором не предусмотрено иное).2. Следует также отметить, что в отличие от установленного п. 2 ст. 1372 ГК РФ правила для созданного по заказу промышленного образца, когда подрядчик (исполнитель) вправе, поскольку договором не предусмотрено иное, использовать такой промышленный образец для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента, в аналогичной ситуации на селекционное достижение договором, на основании которого выполнялась работа, может быть предусмотрена лицензия иного вида. Поскольку как ст. 1236 ГК РФ, так и действующим до 1 января 2008 г. Законом о селекционных достижениях предусмотрено только два вида лицензионного договора, в данном случае имеется в виду, судя по всему, исключительная лицензия.
3. В обратной ситуации, когда право на получение патента и исключительное право на селекционное достижение в соответствии с договором принадлежат подрядчику, заказчик может использовать селекционное достижение только на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии.
4. В п. 4 коммент. ст. однозначно указывается на обязательность выплаты вознаграждения не являющемуся патентообладателем автору селекционного достижения, выведенного по договору, причем выплаты в размере не менее двух процентов от суммы ежегодного дохода от использования селекционного достижения, только в случае, если предметом договора было создание, выведение или выявление такого селекционного достижения. Таким образом, в случае выведения селекционного достижения при выполнении договора на проведение тех или иных работ, которым прямо не предусматривалось выведение селекционного достижения, автор, не являющийся патентообладателем, вознаграждения требовать не может. Поэтому в интересах исполнителя, подрядчика по договору, связанному с сельскохозяйственной научно-исследовательской деятельностью, включать в такой договор специальные положения на случай создания в процессе работы селекционного достижения - о праве на получение патента, исключительном праве на такое селекционное достижение, об условиях и о размере выплаты вознаграждения.
Статья 1432. Селекционные достижения, созданные, выведенные или выявленные при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту
1. Данной статьей не установлено никаких особенностей регулирования отношений по поводу селекционных достижений, созданных, выведенных или выявленных при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту, по сравнению с созданными при выполнении работ по такому контракту изобретением, полезной моделью или промышленным образцом.
До принятия части четвертой ГК РФ также осуществлялось единообразное регулирование указанных отношений: постановления Правительства РФ от 2 сентября 1999 г. N 982 (с изменениями от 17 ноября 2005 г.) "Об использовании результатов научно-технической деятельности" и от 17 ноября 2005 г. N 685 "О порядке распоряжения правами на результаты научно-технической деятельности" распространяются и на селекционные достижения, а Закон о селекционных достижениях не устанавливает специфики селекционных достижений, созданных, выведенных или выявленных при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту.
Федеральным законом от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для муниципальных нужд" определяется понятие государственных и муниципальных нужд, для которых заключаются такого рода контракты; в частности, под государственными нуждами понимаются обеспечиваемые в соответствии с расходными обязательствами РФ или расходными обязательствами субъектов РФ за счет средств федерального бюджета или бюджетов субъектов РФ и внебюджетных источников финансирования потребности РФ в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций РФ (в том числе для реализации федеральных целевых программ), для исполнения международных обязательств РФ, в том числе для реализации межгосударственных целевых программ, в которых участвует РФ (федеральные нужды), либо потребности субъектов РФ в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций субъектов РФ, в том числе для реализации региональных целевых программ (нужды субъектов РФ).
2. В соответствии со ст. 4 названного Федерального закона государственными заказчиками и муниципальными заказчиками могут выступать соответственно органы государственной власти РФ или органы государственной власти субъектов РФ и органы местного самоуправления, а также уполномоченные указанными органами государственной власти или органами местного самоуправления на размещение заказов получатели бюджетных средств при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг за счет бюджетных средств.
Установлено, что если созданы федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта РФ, орган местного самоуправления, уполномоченные на осуществление функций по размещению заказов для государственных или муниципальных заказчиков, то указанные уполномоченные органы осуществляют данные функции, за исключением подписания государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд. При этом государственные или муниципальные контракты подписываются государственными или муниципальными заказчиками.
В настоящее время таким уполномоченным органом является Минсельхоз России, который в соответствии с Положением о нем, утвержденным постановлением Правительства РФ от 24 марта 2006 г. N 164 (СЗ РФ. 2006. N 14. Ст. 1543):
- проводит в установленном порядке конкурсы и заключает государственные контракты на размещение заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг, проведение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ для государственных нужд в установленной сфере деятельности, в том числе для обеспечения нужд Министерства;
- осуществляет функции государственного заказчика по размещению заказов на поставки продукции (товаров, работ, услуг) для государственных нужд в агропромышленном комплексе.
3. По общему правилу ст. 1373 ГК РФ право на получение патента и исключительное право на селекционное достижение, созданное при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, принадлежат организации, выполняющей государственный или муниципальный контракт, т.е. исполнителю.
Однако государственным или муниципальным контрактом может быть предусмотрено, что эти права принадлежат: 1) РФ, субъекту РФ или муниципальному образованию, от имени которых выступает государственный или муниципальный заказчик, либо 2) совместно исполнителю и РФ, исполнителю и субъекту РФ или исполнителю и муниципальному образованию.
4. В соответствии с Положением о закреплении и передаче хозяйствующим субъектам прав на результаты научно-технической деятельности, полученные за счет средств федерального бюджета, утвержденным постановлением Правительства РФ от 17 ноября 2005 г. N 685 "О порядке распоряжения правами на результаты научно-технической деятельности" (под правами на результаты научно-технической деятельности в данном постановлении понимаются в том числе исключительные права на селекционные достижения), государственные заказчики при заключении государственных контрактов включают в них условие о закреплении прав на результаты научно-технической деятельности:
за РФ - если данные результаты в силу закона изъяты из оборота либо ограничены в обороте или финансирование работ по доведению этих результатов до стадии промышленного применения (включая изготовление опытной партии) берет на себя РФ;
за РФ или по решению государственного заказчика за РФ и исполнителем совместно - если данные результаты необходимы для выполнения государственных функций, связанных с обеспечением обороны и безопасности государства, а также с защитой здоровья населения.
В иных случаях права на результаты научно-технической деятельности закрепляются за исполнителем на условиях, определяемых в государственных контрактах.
Если права на селекционное достижение принадлежат РФ, субъекту РФ или муниципальному образованию, от имени которых выступает государственный или муниципальный заказчик, то этот заказчик может подать заявку на выдачу патента в течение шести месяцев со дня его письменного уведомления исполнителем о получении результата интеллектуальной деятельности, способного к правовой охране в качестве селекционного достижения. Если в течение указанного срока государственный или муниципальный заказчик не подаст заявку, право на получение патента принадлежит исполнителю.
Исполнитель в этом случае обязан путем заключения соответствующих соглашений со своими работниками и третьими лицами приобрести все права либо обеспечить их приобретение для передачи соответственно РФ, субъекту РФ и муниципальному образованию. При этом исполнитель имеет право на возмещение затрат, понесенных им в связи с приобретением соответствующих прав у третьих лиц.
Если патент на селекционное достижение, созданное при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, принадлежит не РФ, не субъекту РФ или не муниципальному образованию, патентообладатель по требованию государственного или муниципального заказчика обязан предоставить указанному им лицу безвозмездную простую (неисключительную) лицензию на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца для государственных или муниципальных нужд.
Если патент на селекционное достижение, созданное при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, получен совместно на имя исполнителя и РФ, исполнителя и субъекта РФ или исполнителя и муниципального образования, государственный или муниципальный заказчик вправе предоставить безвозмездную простую (неисключительную) лицензию на использование такого селекционного достижения в целях выполнения работ или осуществления поставок продукции для государственных или муниципальных нужд, уведомив об этом исполнителя.
Если исполнитель, получивший патент на селекционное достижение на свое имя, примет решение о досрочном прекращении действия патента, он обязан уведомить об этом государственного или муниципального заказчика и по его требованию передать патент на безвозмездной основе РФ, субъекту РФ или муниципальному образованию. В случае же принятия решения о досрочном прекращении действия патента, полученного на имя РФ, субъекта РФ или муниципального образования, государственный или муниципальный заказчик обязан уведомить об этом исполнителя и по его требованию передать ему патент на безвозмездной основе.
Названным выше постановлением Правительства РФ установлено, что при закреплении прав на результаты научно-технической деятельности за исполнителем лицо, указанное государственным заказчиком, вправе безвозмездно использовать эти результаты в целях выполнения работ или осуществления поставок продукции для федеральных государственных нужд.
5. Расходы по обеспечению правовой охраны результатов научно-технической деятельности осуществляются:
- при закреплении прав на них за РФ - за счет выделяемых государственным заказчикам средств федерального бюджета;
- при закреплении прав на них за исполнителем - за счет средств исполнителя.
6. Права на результаты научно-технической деятельности, получаемые в федеральных государственных учреждениях, закрепляются за указанными учреждениями; условия распоряжения этими правами определяются договором, заключаемым главным распорядителем или распорядителем бюджетных средств с федеральным государственным учреждением.
В соответствии с постановлением Правительства РФ от 2 сентября 1999 г. N 982 распоряжение от имени РФ правами на результаты научно-технической деятельности осуществляют федеральные органы исполнительной власти, к сфере деятельности которых относятся эти результаты, а по правам, закрепленным за РФ при реализации государственных контрактов, - государственные заказчики по указанным контрактам.
Предоставление хозяйствующим субъектам принадлежащих РФ прав на результаты научно-технической деятельности осуществляется на возмездных условиях на конкурсной основе в порядке, определяемом Правительством РФ. При этом исполнитель, в процессе деятельности которого были получены данные результаты, имеет при прочих равных условиях преимущество перед третьими лицами.
Договоры об уступке прав на результаты научно-технической деятельности, а также лицензионные договоры о предоставлении хозяйствующим субъектам прав на использование результатов научно-технической деятельности для выпуска продукции должны предусматривать условие о выплате зачисляемых в федеральный бюджет компенсационных платежей, осуществляемой за счет средств, поступивших от уступки и использования прав на результаты научно-технической деятельности.
7. Что касается выплаты вознаграждения не являющемуся патентообладателем автору селекционного достижения, созданного, выведенного или выявленного при выполнении работ по государственному или муниципальному заказу, то, поскольку коммент. ст. отсылает к ст. 1373 настоящего Кодекса, а в ней, в свою очередь, в отношении выплаты вознаграждения (п. 7) содержится отсылка к п. 4 ст. 1370, получается, что размер вознаграждения в данном случае определяется в соответствии с порядком, установленным указанной статьей для авторов служебного изобретения, служебной полезной модели, служебного промышленного образца. Однако представляется более правильным применять в данном случае порядок, установленный для авторов служебных селекционных достижений; конечно, более точным было бы в коммент. ст. в отношении выплаты вознаграждения не являющемуся патентообладателем автору селекционного достижения, созданного, выведенного или выявленного при выполнении работ по государственному или муниципальному заказу, дать отсылку к п. 5 ст. 1430 ГК РФ.