§ 3. Право на фонограмму
Статья 1322. Изготовитель фонограммы
В широком смысле под фонограммой понимается любая запись звуков либо отображений этих звуков, тогда как в узком смысле - это фиксация вокального или инструментального музыкального исполнения.
Изготовителями фонограмм являются физические или юридические лица, которые осуществили или заказали первую звуковую запись какого-либо материала.
В этом смысле их следует отличать от тех лиц, которые просто изготовили копию звуковой записи, поскольку первые в отличие от последних являются субъектами смежных прав. Следует отметить, что Закон об авторском праве и смежных правах использовал такие термины, как "изготовитель фонограмм" и "производитель фонограмм". Первый термин в большей степени соответствует международной практике, и поэтому он применяется в коммент. ст.Как следует из коммент. ст., действует презумпция того, что изготовителем фонограммы признается лицо, имя или наименование которого указано обычным образом на экземпляре фонограммы и (или) его упаковке. Законодатель не поясняет, что имеется в виду под "обычным образом" (это оценочное понятие).
Статья 1323. Права изготовителя фонограммы
1. В п. 1 коммент. ст. перечислены как имущественные (исключительное право на фонограмму), так и личные неимущественные права изготовителей фонограмм.
2. В пп. 2 и 3 коммент. ст. установлено, что, с одной стороны, изготовитель фонограммы осуществляет свои права с соблюдением прав авторов произведений и прав исполнителей, с другой стороны, права изготовителя фонограммы признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав и прав исполнителей. С практической точки зрения это означает, что для исполнения произведения, охраняемого авторским правом, необходимо получить согласие автора или иного правообладателя. Если же исполняемое произведение не охраняется авторским правом, это никак не влияет на предоставление охраны самому исполнению.
3.
В зависимости от того, кто является изготовителем фонограммы, срок действия таких личных неимущественных прав, как право на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования и право на защиту фонограммы от искажения, ограничены сроком жизни гражданина либо сроком существования соответствующего юридического лица.Статья 1324. Исключительное право на фонограмму
1. В п. 1 коммент. ст. делаются ссылки на ст. 1229 ГК РФ (см. коммент. к ней), определяющую правомочия лица, обладающего исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации. Всеми этими правами обладает и изготовитель фонограммы. В коммент. п. особо оговаривается право изготовителя фонограммы на распоряжение принадлежащим ему исключительным правом.
2. В п. 2 коммент. ст. перечислены возможные виды использования фонограммы. Указанный в нем перечень не является исчерпывающим.
3. Под правомерной понимается переработка фонограммы, осуществленная с согласия правообладателя.
4. В п. 4 коммент. ст. сделана отсылка к п. 2 ст. 1323 ГК РФ, установившему, что изготовитель фонограммы осуществляет свои права с соблюдением прав авторов произведений и прав исполнителей. Это значит, что при изготовлении фонограммы необходимо получать согласие соответствующих правообладателей и выплачивать вознаграждение за право использования (при условии, что ни произведения, ни исполнения не перешли в сферу общественного достояния).
Статья 1325. Распространение оригинала или экземпляров опубликованной фонограммы
Коммент. ст. посвящена явлению, которое получило название "исчерпание прав". Речь идет о том, что право на распространение правомерно опубликованной фонограммы (как оригинала, так и экземпляров) можно реализовать только один раз. Единожды разрешив распространение такой фонограммы путем ее продажи или иного отчуждения, правообладатель уже не имеет права запрещать ее дальнейшее распространение или требовать выплаты ему вознаграждения.
Статья 1326.
Использование фонограммы, опубликованной в коммерческих целях1. В коммент. ст. говорится о том, что в российское законодательство введено изъятие из исключительного права на фонограмму. Речь идет о том, что согласие обладателя исключительного права на фонограмму и обладателя исключительного права на зафиксированное в этой фонограмме исполнение на публичное исполнение фонограммы и ее сообщение в эфир или по кабелю не требуется, если ранее эта фонограмма была опубликована, т.е. доведена до сведения неопределенного круга лиц в коммерческих целях. Условием такого изъятия является выплата вознаграждения за использование фонограммы. Под коммерческим понимается использование, осуществляемое с целью получения прибыли (например, выпуск и распространение дисков с фонограммой исполнения).
Следует отметить, что аналогичная норма существовала в ст. 495 ГК РСФСР, допускавшей без согласия автора, но с указанием его фамилии и выплатой авторского вознаграждения публичное исполнение выпущенных в свет произведений.
2. В п. 2 коммент. ст. установлено, что пользователи фонограмм, ранее опубликованных в коммерческих целях, должны платить вознаграждение за их использование организациям по управлению правами на коллективной основе. Суть коллективного управления имущественными авторскими или смежными правами состоит в том, что определенная организация может заявить о своем праве представлять интересы всех правообладателей определенной категории (или определенных категорий): она заключает с организациями-пользователями лицензионные соглашения от имени всех таких правообладателей, собирает вознаграждение с организаций-пользователей; она обязана распределять суммы собранного вознаграждения и выплачивать их всем правообладателям данной категории. Такая организация вправе действовать от имени и тех правообладателей данной категории, которые не передали этой организации своих прав и полномочий на представительство своих интересов.
Управление имущественными правами на коллективной основе осуществляется только в тех сферах, где заключение индивидуальных договоров с обладателями авторских и смежных прав практически невозможно осуществить (радио, телевидение, концертная деятельность и т.п.).
Наиболее известной организацией такого рода является Российское авторское общество (РАО).Такие организации существовали всегда, однако следует обратить внимание на то, что в коммент. п. сделана ссылка на ст. 1244 ГК РФ, согласно которой организация по управлению правами на коллективной основе может получить государственную аккредитацию на осуществление деятельности, в том числе в следующих сферах коллективного управления:
- осуществление прав авторов, исполнителей, изготовителей фонограмм и аудиовизуальных произведений на получение вознаграждения за воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях (ст. 1245 ГК РФ);
- осуществление прав исполнителей на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях (ст. 1326 ГК РФ).
При этом в коммент. п. говорится о том, что государственная аккредитация является непременным условием для того, чтобы у такой организации было право на сбор вознаграждения. Следует отметить, что ранее действовавшее законодательство не содержало требования о государственной аккредитации.
3. Вознаграждение за публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а также ее сообщение в эфир или по кабелю распределяется между исполнителями и изготовителями фонограмм поровну. Из п. 3 коммент. ст. следует, что должно быть принято специальное постановление Правительства РФ, регулирующее порядок сбора, распределения и выплаты вознаграждения, однако до настоящего времени такое постановление не было принято.
4. К пользователям относятся дискотеки, концертные залы, рестораны и т.п. организации. В п. 4 коммент. ст. говорится об обязанности пользователей представлять в организацию по управлению правами на коллективной основе отчеты об использовании фонограмм, а также иные сведения и документы, необходимые для сбора и распределения вознаграждения, однако ничего не говорится об ответственности за неисполнение указанной обязанности.
Таким образом, она носит декларативный характер.Статья 1327. Срок действия исключительного права на фонограмму, переход этого права к правопреемникам и переход фонограммы в общественное достояние
1. Коммент. ст. определяет начальный и конечный моменты срока действия исключительного права на фонограмму.
2. В тех случаях, когда исключительное право на фонограмму перешло к другим лицам (например, в результате наследования или по договору), оно будет действовать в пределах оставшейся части срока, указанного в п. 1 коммент. ст.
3. В п. 3 коммент. ст. сделана ссылка на ст. 1282 ГК РФ (см. коммент. к ней). Согласно п. 2 указанной статьи произведение, перешедшее в общественное достояние, может свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты авторского вознаграждения. При этом охраняются авторство, имя автора и неприкосновенность произведения. Аналогичные правила применяются и к фонограммам, перешедшим в общественное достояние.
Статья 1328. Действие исключительного права на фонограмму на территории Российской Федерации
Исключительное право на фонограмму получает охрану, если оно отвечает хотя бы одному критерию, установленному в коммент. ст., - критерию гражданства, критерию места первого обнародования самой фонограммы или первого публичного распространения ее экземпляров либо если ее охрана предусмотрена соответствующими международными соглашениями.
Под гражданством автора имеется в виду то гражданство (подданство), которое изготовитель имеет на момент изготовления фонограммы. Последующее изменение гражданства не меняет правового статуса фонограммы. Под российским юридическим лицом понимается юридическое лицо, зарегистрированное на территории РФ.
В соответствии с критерием гражданства различаются следующие три категории изготовителей фонограмм:
- российские граждане;
- граждане стран, имеющих с Россией международные договоры об охране изготовителей фонограмм;
- граждане иных стран.