§ 2. Международно-правовое регулирование трудовой миграциина универсальном уровне

Проблемам трудовой миграции на универсальном международном уровне уделяется серьезное внимание, прежде всего в рамках международных межправительственных организаций. Среди таковых особняком стоят Организация Объединенных Наций (ООН) и Международная организация труда (МОТ).

Некоторые вопросы трудовой миграции находятся также в компетенции Международной организации по миграции (МОМ).

Проблемами трудовой миграции в определенной степени также занимается и ЮНЕСКО. В частности, этой Организацией принята программа по международной миграции, основной целью которой является обеспечение уважения прав мигрантов и их успешной социально-экономической интеграции в общество. Для достижения этой цели ЮНЕСКО ставит перед собой следующие задачи: гарантировать лучшую защиту прав мигрантов; усовершенствовать национальные политики с целью минимизации возможных негативных последствий международной миграции для общества; обеспечить соблюдение принципа культурного разнообразия в мультикультурных обществах; содействовать борьбе против торговли людьми и миграции с целью эксплуатации; развивать сети диаспор; способствовать социальной интеграции мигрантов в городах.

Проблемы условий труда и равенства обращения, обеспечиваемых трудящимся-мигрантам, рассматриваются в целом ряде международных актов, разработанных МОТ, а также в актах, принятых ООН. Они охватывают такие вопросы, как уровень вознаграждения, рабочее время, оплачиваемый отпуск, минимальный возраст для занятости, меры безопасности и гигиены труда, вопросы социального обеспечения, а также средства и пособия по социальной защите, предусматриваемые в связи с занятостью, гарантия занятости и т.д.

В контексте данной монографии на универсальном международном уровне будет предметно рассмотрено правовое регулирование трудовой миграции в рамках ООН и МОТ, поскольку только в рамках этих организаций осуществляется нормотворческая деятельность по рассматриваемым проблемам.

Правовое регулирование трудовой миграции в рамках ООН.

В рамках ООН за годы ее существования было принято большое количество актов, касающихся вопросов установления и защиты прав человека.

К тем актам ООН, которые не имеют отношения к защите прав трудящихся-мигрантов, относится прежде всего Конвенция о ликвидации всех форм расовой дискриминации 1965 г. Несмотря на то что в соответствии с положениями этой Конвенции государства-участники обязаны объявлять противозаконной дискриминацию, основанную на признаках расы, цвета кожи, родового, национального или этнического происхождения в отношении всех лиц, находящихся под юрисдикцией государства, и применять санкции в отношении деятельности, основанной на такой дискриминации, она не распространяется на дискриминацию по признаку гражданства. В то же время это именно тот тип дискриминации, к воздействию которой мигранты весьма уязвимы.

Некоторые вопросы, косвенно касающиеся трудящихся-мигрантов, закреплены также и в других актах ООН, например в Конвенции против транснациональной организованной преступности 2000 г. Помимо прочего данным нормативно-правовым актом регулируются вопросы торговли рабочей силой и ее нелегальной перевозки посредством двух дополняющих Конвенцию протоколов: Протокола о пресечении торговли людьми, особенно женщинами и детьми, и наказании за нее и Протокола против незаконного ввоза мигрантов по суше, морю и воздуху <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее см.: Бекяшев Д.К. Незаконный ввоз мигрантов по морю: международно-правовые аспекты // Lex Russica. Научные труды МГЮА. 2006. N 4. С. 770 - 781.

В данных документах проводится отличие перевозки незаконных мигрантов от торговли людьми. В частности, указывается, что нелегальная перевозка мигрантов охватывает мигрантов, которые согласились на нелегальную перевозку, в то время как жертвы торговли людьми никогда не соглашались на нелегальную перевозку или если они первоначально дали свое согласие, то это согласие потеряло всякий смысл из-за принудительных, обманных или противоправных действий торговцев людьми.

18 декабря 1990 г. Генеральная Ассамблея приняла Международную конвенцию о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей. По этому случаю Генеральная Ассамблея постановила ежегодно считать 18 декабря Международным днем мигранта. Конвенция вступила в силу 1 июля 2003 г. (Российская Федерация не является участницей).

По состоянию на 1 ноября 2012 г. Конвенцию ратифицировали 46 государств <1>.

--------------------------------

<1> http://treaties.un.org/Pages/ViewDetails.aspx?src=TREATY&mtdsg_no=IV-13&chapter=4&lang=en

Данный международно-правовой акт явился результатом серьезной и крупномасштабной работы в течение долгих лет. Впервые в рамках ООН проблема защиты прав трудящихся-мигрантов была затронута в 1972 году, когда Экономический и Социальный Совет в своей Резолюции 1706 (LII) высказал озабоченность нелегальной транспортировкой рабочей силы в европейские страны и эксплуатацией рабочих из африканских государств "в условиях, схожих с рабством и принудительным трудом". В том же году Генеральная Ассамблея в своей Резолюции 2920 (XXVII) осудила дискриминацию в отношении иностранных рабочих и призвала правительства покончить с этой практикой и усилить выполнение принятых договоренностей, касающихся трудящихся-мигрантов <1>.

--------------------------------

<1> The International Convention on Migrant workers and its Committee. Fact Sheet No. 24 (Rev. 1). New York and Geneva, 2005. P. 2.

В 1976 г. по просьбе Экономического и Социального Совета Подкомиссия по противодействию дискриминации и защите меньшинств приняла доклад об эксплуатации труда посредством незаконной и скрытой транспортировки. Этот доклад затрагивал два аспекта проблемы: с одной стороны, незаконную и скрытую транспортировку, с другой - дискриминацию в отношении трудящихся-мигрантов в государствах их жительства.

--------------------------------

<1> Подробнее см.: Report of the World Conference to Combat Racism and Racial Discrimination, Geneva, 14 - 25 August 1978 (United Nations publication, Sales No. E.79. XIV. 2).

В дальнейшем Генеральная Ассамблея продолжила предпринимать шаги по защите трудящихся-мигрантов. Так, в 1979 г. этим органом ООН была принята Резолюция 34/172, в соответствии с которой в 1980 г. была создана Рабочая группа, состоящая из представителей всех государств - членов ООН. В течение следующих 10 лет эта Рабочая группа с участием Комиссии по правам человека, Комиссии по социальному развитию, МОТ, ЮНЕСКО и ВОЗ подготовила проект Конвенции, которая и была принята в 1990 г.

Данный международно-правовой акт состоит из преамбулы и девяти частей:

- сфера применения и определения;

- недискриминация в отношении прав;

- права человека всех трудящихся-мигрантов и членов их семей;

- другие права трудящихся-мигрантов и членов их семей, имеющих документы или постоянный статус;

- положения, применимые к конкретным категориям трудящихся-мигрантов и членам их семей;

- содействие созданию нормальных, справедливых, гуманных и законных условий в отношении международной миграции трудящихся и членов их семей;

- применение конвенции;

- общие положения;

- заключительные положения.

В преамбуле отмечена важность принятия данного акта, обозначена приверженность принципам, закрепленным во Всеобщей декларации прав человека; Международном пакте о гражданских и политических правах; Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах; Международной конвенции о ликвидации всех форм расовой дискриминации; Конвенции о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин; Конвенции о правах ребенка; Конвенции ЮНЕСКО о борьбе с дискриминацией в области образования; Конвенции о рабстве; Кодексе поведения должностных лиц по поддержанию правопорядка; Конвенции против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания и Декларации четвертого Конгресса ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями.

В ч.

Так, Конвенция применяется ко всем трудящимся-мигрантам и членам их семей без какого бы то ни было различия по признаку пола, расы, цвета кожи, языка, религии или убеждений, политических или иных взглядов, национального, этнического или социального происхождения, гражданства, возраста, экономического, имущественного, семейного и сословного положения или по любому другому признаку. Конвенция применяется в течение всего процесса миграции трудящихся-мигрантов и членов их семей, который включает подготовку к миграции, выезд, транзит и весь период пребывания и оплачиваемой деятельности в государстве работы по найму, а также возвращения в государство происхождения или государство обычного проживания.

Особо стоит отметить используемую в Конвенции терминологию. В частности, термин "трудящийся-мигрант" является наиболее полным из всех существующих аналогичных терминов, закрепленных в международно-правовых актах. Согласно п. 1 ст. 2 рассматриваемой Конвенции "трудящийся-мигрант" означает лицо, которое будет заниматься, занимается или занималось оплачиваемой деятельностью в государстве, гражданином которого он или она не является.

Далее подробно раскрываются определения категорий трудящихся-мигрантов:

- приграничный трудящийся - это трудящийся-мигрант, который или которая сохраняет свое обычное местожительство в соседнем государстве, в которое он или она обычно возвращается каждый день или по крайней мере один раз в неделю;

- моряк (а также рыбак) означает трудящегося-мигранта, нанятого для работы на судне, зарегистрированном в государстве, гражданином которого он или она не является;

- трудящийся, занятый на стационарной прибрежной установке, - это трудящийся-мигрант, нанятый на работу на прибрежной установке, находящейся под юрисдикцией государства, гражданином которого он или она не является;

- трудящийся, работа которого связана с переездами, - это трудящийся-мигрант, который, обычно проживая в одном государстве, вследствие характера своей работы вынужден переезжать в другое государство или государства на короткие периоды;

- трудящийся на проекте - это трудящийся-мигрант, допущенный в государство работы по найму на определенный срок для работы исключительно по конкретному проекту, осуществляемому в этом государстве его или ее нанимателем;

- трудящийся целевого найма - это трудящийся-мигрант, который послан его или ее нанимателем на ограниченный и определенный период времени в государство работы по найму для выполнения конкретных функций или обязанностей; или который в течение ограниченного и определенного периода времени выполняет работу, требующую профессиональных, коммерческих, технических или иных специальных навыков; или который по просьбе его или ее нанимателя в государстве работы по найму выполняет в течение ограниченного и определенного периода времени работу, носящую временный или краткосрочный характер, и который должен покинуть государство работы по найму либо по истечении разрешенного периода пребывания, либо раньше, если он или она более не выполняет этих конкретных функций или обязанностей или не занимается этой работой;

- трудящийся, работающий не по найму, - это трудящийся-мигрант, который занимается вознаграждаемой деятельностью, отличной от работы по договору найма, и который обеспечивает за счет такой деятельности средства своего существования, работая, как правило, самостоятельно или совместно с членами своей семьи, а также любого иного трудящегося-мигранта, признаваемого трудящимся, работающим не по найму, в соответствии с применимым законодательством государства работы по найму или двусторонними или многосторонними соглашениями.

Статья 3 Конвенции закрепляет перечень лиц, на которых данный международный договор не распространяется.

- лица, направленные или нанятые международными организациями и учреждениями, или лица, направленные или нанятые каким-либо государством вне его территории для выполнения официальных функций, допуск и статус которых регулируется общим международным правом или конкретными международными соглашениями или конвенциями;

- лица, направленные или нанятые государством или от его имени вне его территории, которые участвуют в осуществлении программ развития или других программ сотрудничества, допуск и статус которых регулируется соглашением с государством работы по найму и которые в соответствии с этим соглашением не считаются трудящимися- мигрантами;

- лица, проживающие не в государстве своего происхождения и выступающие в качестве инвесторов;

- беженцы и лица без гражданства, если такое применение не предусмотрено в соответствующем национальном законодательстве или международных документах, действующих в отношении соответствующего государства-участника;

- учащиеся и стажеры;

- моряки и трудящиеся, занятые на стационарной прибрежной установке, которым не было выдано разрешение на проживание и участие в оплачиваемой деятельности в государстве работы по найму.

Особый интерес вызывает раскрытие в Конвенции значения термина "члены семьи". Он означает лиц, состоящих в браке с трудящимися-мигрантами или состоящих с ними в таких отношениях, которые в соответствии с применимым правом могут быть приравнены к браку, а также находящихся на их иждивении детей и других лиц, которые признаются членами семьи в соответствии с применимым законодательством или двусторонними или многосторонними соглашениями между соответствующими государствами. Отнесение к членам семьи трудящегося-мигранта также лиц, которые не состоят в официально зарегистрированном браке, является новым в международно-правовом регулировании статуса трудящихся-мигрантов и членов их семей. В Конвенции уточняется, какие трудящиеся-мигранты могут считаться легитимными, а какие нет. В соответствии со ст. 5 трудящимися-мигрантами, имеющими документы или постоянный статус, считаются лица, если они получили разрешение на въезд, пребывание и оплачиваемую деятельность в государстве работы по найму в соответствии с законодательством этого государства и международными соглашениями, участником которых это государство является. В противном случае их считают не имеющими документов или постоянного статуса мигрантами.

Конвенция содержит также определение терминов, касающихся государств, связанных с трудящимися-мигрантами. Так, термин "государство происхождения" означает государство, гражданином которого является соответствующее лицо; термин "государство работы по найму" означает государство, в котором, в зависимости от конкретного случая, трудящийся-мигрант будет заниматься, занимается или занимался оплачиваемой деятельностью; под термином "государство транзита" понимается любое государство, через которое соответствующее лицо проезжает при следовании в государство работы по найму или из государства работы по найму в государство происхождения или государство обычного проживания.

Часть II Конвенции состоит всего из одной статьи. Она касается запрета на дискриминацию в отношении трудящихся-мигрантов (ст. 7 Конвенции). Согласно этой статье государства-участники обязаны в соответствии с международными документами по правам человека уважать и обеспечивать права всех трудящихся-мигрантов и членов их семей, которые находятся на их территории или под их юрисдикцией, предусмотренные в настоящей Конвенции, без какого бы то ни было различия, как-то: в отношении пола, расы, цвета кожи, языка, религии или убеждений, политических или иных взглядов, национального, этнического или социального происхождения, гражданства, возраста, экономического, имущественного, семейного и сословного положения или по любому другому признаку.

Стоит отметить, что выделение принципа недискриминации в отношении трудящихся-мигрантов и членов их семей в отдельную часть Конвенции говорит о том значении, которое государства придали ему при разработке данного международно-правового акта. Указанный перечень оснований, наличие которых указывает на дискриминацию, является более широким, чем подобные положения Международного пакта о гражданских и политических правах и Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах 1966 г. Все это свидетельствует о важности для государств закрепления этого принципа как можно шире в целях повышения эффективности борьбы с таким явлением, как дискриминация в отношении трудящихся-мигрантов и членов их семей.

В части III Конвенции закрепляются права человека всех трудящихся-мигрантов и членов их семей. Многие из этих положений основаны на нормах Международного пакта о гражданских и политических правах и Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах 1966 г., а также на положениях ряда других международно-правовых актов, касающихся защиты прав и свобод человека.

В частности, Международная конвенция о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей устанавливает запрет на применение в отношении этих лиц пыток или жестокого, бесчеловечного или унижающего достоинство обращения или наказания. Их запрещается содержать в рабстве или в подневольном состоянии, привлекать к принудительному или обязательному труду.

Трудящийся-мигрант и член его или ее семьи не должны подвергаться произвольному или незаконному вмешательству в его или ее личную и семейную жизнь, произвольным и незаконным посягательствам на неприкосновенность его или ее жилища или тайну его или ее переписки или других форм связи или незаконным посягательствам на его или ее честь и репутацию. Каждый трудящийся-мигрант и член его или ее семьи имеют право на защиту закона от такого вмешательства или таких посягательств. Кроме того, данные лица не должны подвергаться произвольному или незаконному вмешательству в его или ее личную и семейную жизнь, произвольным и незаконным посягательствам на неприкосновенность его или ее жилища или тайну его или ее переписки или других форм связи или незаконным посягательствам на его или ее честь и репутацию. Каждый трудящийся-мигрант и член его или ее семьи имеют право на защиту закона от такого вмешательства или таких посягательств.

Согласно Конвенции трудящийся-мигрант и член его или ее семьи не могут быть произвольно лишены собственности, которой они владеют индивидуально или совместно с другими лицами. Там, где в соответствии с действующим законодательством государства работы по найму активы трудящегося-мигранта или члена его или ее семьи экспроприируются полностью или частично, соответствующее лицо имеет право на справедливую и надлежащую компенсацию.

Трудящиеся-мигранты и члены их семей имеют право на свободу мысли, совести и религии. Это право включает свободу иметь или принимать религию или убеждения по своему выбору и свободу исповедовать свою религию или убеждения как единолично, так и сообща с другими, публичным или частным порядком, в отправлении культа, выполнении религиозных и ритуальных обрядов и учении. Они не должны подвергаться принуждению, умаляющему их свободу, иметь или принимать религию или убеждения по своему выбору. Однако такая свобода может быть ограничена в целях охраны общественной безопасности, порядка, здоровья и морали и основных прав и свобод других лиц.

Трудящиеся-мигранты и члены их семей имеют право беспрепятственно придерживаться своих мнений и свободно их выражать. Это право включает свободу искать, получать и распространять всякого рода информацию и идеи, независимо от государственных границ, устно, письменно, посредством печати или художественных форм выражения, или иными способами по своему выбору. Однако данные права могут быть ограничены государством в следующих случаях: для уважения прав и репутации других лиц; для охраны национальной безопасности соответствующих государств, общественного порядка, здоровья или нравственности населения; для целей предотвращения всякой пропаганды войны; для целей предотвращения всякого выступления в пользу национальной, расовой или религиозной ненависти, представляющего собой подстрекательство к дискриминации, вражде или насилию.

Конвенция устанавливает право на свободу и личную неприкосновенность рассматриваемых лиц. Они имеют право на обеспечиваемую государством эффективную защиту от насилия, телесных повреждений, угроз и запугивания как со стороны государственных должностных лиц, так и со стороны частных лиц, групп или учреждений.

Любая проверка должностными лицами правоохранительных органов личности трудящихся-мигрантов или членов их семей должна осуществляться в соответствии с установленными законом процедурами. Эти лица не могут быть подвергнуты произвольному аресту или содержанию под стражей, индивидуально или коллективно; они не должны лишаться свободы иначе как на таких основаниях и в соответствии с такими процедурами, какие установлены законом.

В случае ареста или заключения в тюрьму, содержания под стражей до суда или задержания в какой-либо иной форме трудящегося-мигранта или члена его или ее семьи:

- консульским или дипломатическим учреждениям государства его или ее происхождения или государства, представляющего интересы этого государства, если он или она просят об этом, немедленно сообщается о его или ее аресте или задержании и о причинах этого;

- соответствующее лицо имеет право связываться с упомянутыми учреждениями. Любое сообщение соответствующих лиц, направленное упомянутым учреждениям, немедленно доводится до их сведения, и он или она также имеют право получать без задержки сообщения, направленные упомянутыми учреждениями;

- соответствующему лицу немедленно сообщается об этом праве и о правах, вытекающих из любых соответствующих договоров, если они применимы в отношениях между соответствующими государствами, переписываться и встречаться с представителями упомянутых учреждений и заключать соглашения с ними для его или ее правового представительства.

Следует отметить, что в соответствии со ст. 5 Венской конвенции о консульских сношениях 1963 г. функцией консульского учреждения среди прочих является оказание помощи и содействия гражданам представляемого государства. Причем такая помощь должна оказываться всем без исключения гражданам представляемого государства, независимо от того, на каких основаниях они находятся в стране пребывания.

В Международной конвенции о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей большое внимание уделяется защите прав данных лиц на стадии судебного разбирательства в государстве работы по найму. В целом им должны быть гарантированы права, которые предоставляются гражданам этого государства в аналогичной ситуации.

Отдельные положения Конвенции посвящены вопросам защиты от высылки трудящихся-мигрантов и членов их семей из государства работы по найму. В частности, на трудящихся-мигрантов и членов их семей не распространяются меры коллективной высылки. Каждый случай высылки рассматривается и решается в индивидуальном порядке. Эти лица могут быть высланы с территории государства - участника Конвенции лишь во исполнение решения, принятого компетентным органом в соответствии с законом. Такое решение доводится до их сведения на языке, который они понимают. В тех случаях, когда это не носит обязательного характера, по их просьбе решение доводится до их сведения в письменном виде и, при отсутствии исключительных обстоятельств, связанных с интересами государственной безопасности, сообщаются также причины принятия такого решения. Заинтересованные лица уведомляются об этих правах до вынесения или, в крайнем случае, во время вынесения решения.

В случае высылки трудящегося-мигранта или члена его или ее семьи он не должен нести расходы, связанные с высылкой. Соответствующему лицу может быть предъявлено требование оплатить свои расходы по переезду. Сама высылка из государства работы по найму не должна наносить ущерба каким-либо приобретенным в соответствии с законами этого государства правам трудящегося-мигранта или члена его или ее семьи, включая право на получение заработной платы и других причитающихся ему или ей выплат.

В силу того, что такая категория работников, как трудящиеся-мигранты, достаточно часто не подпадает под сферу действия регулирования условий труда государствами и порой им отказывают в возможности участия в деятельности профессиональных союзов, в Конвенции было закреплено право трудящегося-мигранта на равенство обращения с гражданами государства работы по найму в вопросах вознаграждения и других условий труда и занятости, а также их право на участие в собраниях и мероприятиях профессиональных союзов и других подобных ассоциаций и право свободно вступать в них (ст. 25 - 26 Конвенции).

Как известно, условия проживания трудящихся-мигрантов достаточно часто являются неудовлетворительными, и хотя они пользуются правом на социальное обеспечение, тем не менее не всегда могут иметь доступ к услугам социальных служб наравне с гражданами страны работы по найму. В связи с этим в ст. 27 Конвенции указано, что трудящиеся-мигранты и члены их семей пользуются правами в области социального обеспечения в той степени, в какой они выполняют требования, предусмотренные применимым законодательством этого государства и применимыми двусторонними или многосторонними договорами.

Согласно ст. 28 Конвенции трудящимся-мигрантам и членам их семей гарантируется право на получение любой медицинской помощи, которая является крайне необходимой для сохранения их жизни или избежания непоправимого ущерба их здоровью на основе равенства с гражданами соответствующего государства.

Отдельное внимание в Конвенции уделяется членам семей трудящихся-мигрантов. Помимо того, что большинство положений распространяется и на трудящихся-мигрантов, и на членов их семей, есть статьи, которые целиком обращены именно на защиту прав членов семьи, и в частности детей. Так, каждый ребенок трудящегося-мигранта имеет основное право на образование на основе равенства обращения с гражданами соответствующего государства и ему не может быть отказано в посещении государственных дошкольных учебных заведений или школ или ограничено это посещение по причине отсутствия постоянного статуса, в том, что касается пребывания или занятости любого из родителей, или по причине отсутствия постоянного статуса, в том, что касается пребывания такого ребенка в государстве работы по найму.

Статья 31 Конвенции обязывает государства - участников Конвенции обеспечивать уважение культурной самобытности трудящихся-мигрантов и членов их семей и не препятствовать им поддерживать культурные связи с государством происхождения.

Трудящиеся-мигранты и члены их семей по окончании своего пребывания в государстве работы по найму имеют право переводить свои заработанные средства и сбережения и, в соответствии с применимым законодательством соответствующего государства, вывозить свое личное имущество и вещи (ст. 32 Конвенции). В данной связи особо стоит обратить внимание, что Конвенция позволяет производить такие операции только по окончании своей трудовой деятельности.

Особо важными для обеспечения защиты прав трудящихся-мигрантов представляются положения ст. 33 Конвенции, в соответствии с которыми трудящиеся-мигранты и члены их семей имеют право на получение информации, касающейся их прав, вытекающих из данной Конвенции, а также условий их пребывания, их прав и обязанностей согласно законам и практике соответствующих государств и таких других вопросов, которые позволят им соблюдать административные и другие формальности в этом государстве. Обязательства информировать их возлагаются на государства происхождения, государства работы по найму или государства транзита - в зависимости от обстоятельств. Более того, государства - участники Конвенции должны принимать все меры, которые они считают целесообразными, для распространения такой информации, причем она должна предоставляться бесплатно и по возможности на языке, который они могут понять.

В завершение части III Конвенции, посвященной правам человека всех трудящихся-мигрантов и членов их семей, подчеркивается, что "ничто в настоящей части Конвенции не освобождает трудящихся-мигрантов и членов их семей от обязательства соблюдать законы и правила любого государства транзита и государства работы по найму или от обязательства уважать культурную самобытность жителей таких государств" (ст. 34 Конвенции).

Часть VI Конвенции посвящена дополнительным правам тех трудящихся-мигрантов и членов их семей, которые имеют документы или постоянный статус. Это означает, что помимо прав и свобод, которые закреплены в части III Конвенции, данные лица обладают более расширенным перечнем прав, что представляется вполне логичным и справедливым.

К таковым дополнительным правам относятся:

- право свободного передвижения и свобода выбора местожительства в государстве работы по найму (за исключением тех ограничений, которые предусмотрены законом и необходимы для охраны национальной безопасности, общественного порядка, здоровья или нравственности населения или прав и свобод других лиц и совместимы с признаваемыми в настоящей Конвенции другими правами);

- право создавать ассоциации и профсоюзы в государстве работы по найму с целью обеспечения и защиты своих экономических, социальных, культурных и иных интересов (за исключением ограничений, предусмотренных законом и необходимых в демократическом обществе в интересах национальной безопасности, общественного порядка или защиты прав и свобод других лиц);

- право участвовать в общественной жизни государства своего пребывания, включая право избирать и быть избранными;

- право свободно выбирать свою вознаграждаемую деятельность (с учетом установленных законом ограничений и условий).

Более того, гарантируется равное обращение наряду с гражданами государства работы по найму в отношении определенных социальных услуг как трудящимся-мигрантам, так и членам их семей, а также в отношении осуществления вознаграждаемой деятельности, защиты от увольнения, пособий по безработице, доступа к другой работе по найму в случае потери работы.

Безусловно, важными для трудящихся-мигрантов, имеющих документы или постоянный статус, являются положения ст. 49 Конвенции. В ней предусматривается возможность выдачи государством работы по найму разрешения на жительство по крайней мере на период, равный сроку действия выданного им разрешения на занятие вознаграждаемой деятельностью, в случае, если по национальному законодательству в государстве предусмотрены отдельные разрешения на жительство и работу по найму.

Более того, в ст. 51 Конвенции закреплено, что трудящиеся-мигранты, которым в государстве работы по найму не разрешено свободно выбирать для себя оплачиваемую деятельность, не считаются не имеющими законного статуса и не теряют разрешения на жительство лишь вследствие прекращения их вознаграждаемой деятельности до истечения срока действия разрешения на работу, за исключением тех случаев, когда в разрешении на жительство специально оговаривается конкретная вознаграждаемая деятельность, до занятия которой они были допущены.

Кроме перечисленных дополнительных прав и свобод в Конвенции зафиксировано освобождение трудящихся-мигрантов и членов их семей от сборов и пошлин на ввоз и вывоз своих личных вещей и предметов бытового назначения. Однако при этом должны учитываться применимое законодательство соответствующих государств, а также относящиеся к данному вопросу международные соглашения и обязательства соответствующих государств, вытекающие из их участия в таможенных союзах (ст. 46 Конвенции).

В соответствии со ст. 47 Конвенции трудящиеся-мигранты имеют право переводить свои заработанные средства и сбережения, в частности такие суммы, которые необходимы для содержания их семей, из государства работы по найму в государство происхождения или любое другое государство. Такие переводы должны производиться в соответствии с процедурами, установленными применимым законодательством соответствующего государства и в соответствии с применимыми международными соглашениями. В свою очередь соответствующие государства должны принимать надлежащие меры для облегчения таких переводов. Это положение Конвенции позволяет трудящимся-мигрантам, имеющим документы или постоянный статус, производить указанные операции в любое время, в отличие от тех лиц, которые не имеют документов или постоянного статуса.

Помимо этого трудящиеся-мигранты, имеющие документы или постоянный статус, не должны облагаться налогами, пошлинами или сборами какого бы то ни было характера, которые выше или обременительнее налогов, пошлин или сборов, установленных для собственных граждан в аналогичных обстоятельствах; они имеют право на вычеты или освобождение от налогов любого характера и на любые налоговые скидки, предоставляемые гражданам в аналогичных обстоятельствах, включая налоговые скидки для иждивенцев - членов их семей.

Государства - участники Конвенции должны обеспечивать принятие надлежащих мер с целью устранения двойного налогообложения заработанных средств и сбережений трудящихся-мигрантов и членов их семей.

Также стоит отметить положения Конвенции, касающиеся содействия воссоединению семей трудящихся-мигрантов, а также положений о том, что в случае смерти трудящегося-мигранта или расторжения брака государство работы по найму положительно рассматривает вопрос о предоставлении членам семьи этого трудящегося-мигранта, проживающим в этом государстве на основании воссоединения семьи, разрешения на жительство. Данная часть Конвенции предусматривает также дополнительные гарантии против высылки трудящихся-мигрантов и членов их семей, имеющих документы или постоянный статус.

В частности, они не могут высылаться из государства работы по найму иначе как по причинам, предусмотренным в национальном законодательстве этого государства, и с учетом гарантий, предусмотренных в части III Конвенции. Запрещается прибегать к высылке с целью лишения трудящегося-мигранта или членов его или ее семьи прав, предоставленных им разрешением на проживание и разрешением на работу. При рассмотрении вопроса о высылке трудящегося-мигранта или члена его или ее семьи необходимо учитывать гуманитарные соображения, а также срок проживания данного лица в государстве работы по найму.

Часть V Конвенции содержит положения, применимые к конкретным категориям трудящихся-мигрантов и членам их семей.

Напомним, что данные категории перечислены в ст. 2 Конвенции. В частности, к ним относятся: приграничные трудящиеся; моряки и рыбаки; трудящиеся, занятые на стационарных прибрежных установках; трудящиеся, работа которых связана с переездами; трудящиеся на проекте; трудящиеся целевого найма; трудящиеся, работающие не по найму.

В целом положения этой части Конвенции ограничивают предоставление дополнительных прав, содержащихся в части IV, в отношении указанных категорий трудящихся-мигрантов и членов их семей, что объясняется выполнением ими определенной работы по найму в другом государстве. В качестве примера можно привести положения ст. 61 - 62 Конвенции, в соответствии с которыми на работающих на проектах трудящихся и трудящихся целевого найма не распространяется право доступа к службам профессиональной ориентации и трудоустройства и в заведения и учреждения профессиональной подготовки и переподготовки, а также право на жилье, предоставляемое по программам социального обеспечения.

Часть VI Конвенции посвящена содействию создания нормальных, справедливых, гуманных и законных условий в отношении международной миграции трудящихся и членов их семей.

Данная часть Конвенции содержит новшество, которого ранее не было в международно-правовом регулировании статуса трудящихся-мигрантов. Речь идет о положениях, закрепляющих ряд обязательств государств - участников Конвенции в области содействия созданию нормальных, справедливых, гуманных и законных условий в отношении международной миграции трудящихся и членов их семей.

Эти обязательства предусматривают следующие меры:

- разработку и осуществление политики, касающейся миграции;

- обмен информацией с другими государствами-участниками;

- предоставление информации и оказание соответствующей помощи трудящимся-мигрантам и членам их семей в том, что касается требуемых разрешений, формальностей и процедур, связанных с отъездом, переездом, прибытием, пребыванием, вознаграждаемой деятельностью, выездом и возвращением, а также информации об условиях труда и жизни в государстве работы по найму и таможенных, валютных, налоговых и других соответствующих законах и правилах.

Сотрудничество государств должно быть направлено в том числе:

- на принятие мер, касающихся упорядоченного возвращения трудящихся-мигрантов и их семей в государство происхождения;

- на предотвращение или пресечение незаконных или тайных переездов и найма трудящихся-мигрантов, не имеющих постоянного статуса;

- на упорядочение положения трудящихся-мигрантов и членов их семей, не имеющих постоянного статуса, с учетом обстоятельств их въезда, длительности их пребывания в государствах работы по найму и других соображений, например тех, которые касаются их семейного положения.

В части VII Конвенции содержатся положения, касающиеся ее применения.

Согласно ст. 72 Конвенции для целей наблюдения за ее применением учреждается Комитет по защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей (далее - Комитет).

Комитет состоит из 14 независимых экспертов, избираемых тайным голосованием государствами - участниками Конвенции, при этом учитывается справедливое географическое распределение, включая как государства происхождения трудящихся-мигрантов, так и государства работы по найму, и представительство существующих в мире основных правовых систем. Однако в настоящее время в Комитете представлены исключительно представители государств - экспортеров рабочей силы, что естественно, поскольку именно они ратифицировали Конвенцию в абсолютном большинстве. Среди членов Комитета по состоянию на 1 июля 2011 г. нет ни одного представителя государства работы по найму <1>.

--------------------------------

<1> Состав Комитета см.: http://www2.ohchr.org/english/bodies/cmw/members.htm.

Члены Комитета избираются на четырехлетний срок с правом переизбрания и выполняют функции в своем личном качестве.

В соответствии с Конвенцией государства-участники должны представлять доклады о принятых ими мерах для осуществления Конвенции в течение одного года со дня вступления Конвенции в силу для соответствующего государства и далее через каждые пять лет. В этих докладах должны указываться проблемы, возникающие при осуществлении Конвенции, и содержаться информация о миграционных потоках. После рассмотрения докладов Комитет препровождает заинтересованному государству-участнику такие замечания, какие он сочтет целесообразными.

Согласно ст. 76 Конвенции государство-участник может заявить о своем признании компетенции Комитета получать и рассматривать сообщения от какого-либо государства-участника, содержащие заявления о том, что другое государство-участник не выполняет своих обязательств по Конвенции. Такие сообщения могут приниматься лишь от государств-участников, заявивших о признании компетенции Комитета. Комитет рассматривает таким образом переданный ему вопрос только после того, как исчерпаны все имеющиеся внутренние средства правовой защиты; тогда он может предложить свои добрые услуги в целях дружественного разрешения вопроса.

В соответствии со ст. 77 Конвенции государство-участник может заявить о признании компетенции Комитета получать и рассматривать сообщения от подлежащих его юрисдикции лиц, которые утверждают, что их права, предусмотренные Конвенцией, были нарушены. Такие сообщения могут приниматься лишь в том случае, если они касаются государства-участника, заявившего о признании компетенции Комитета. Если Комитет удостоверится в том, что этот вопрос не рассматривался и не рассматривается в другом международном контексте и что исчерпаны все внутренние средства правовой защиты, он может запросить объяснения и высказать свои соображения.

По состоянию на 1 ноября 2012 г. было проведено 17 сессий Комитета. Первая сессия состоялась в марте 2004 г., последняя - в сентябре 2012 г.

В целом следует отметить, что создание Комитета является важным шагом на пути обеспечения защиты прав трудящихся-мигрантов, тем не менее говорить о его абсолютной действенности пока рано. По мнению В.А. Карташкина, деятельность Комитета все еще недостаточно эффективна, поскольку многие развитые страны, в которых работают миллионы трудящихся-мигрантов, не ратифицировали рассматриваемую Конвенцию <1>.

--------------------------------

<1> Карташкин В.А. Права человека: международная защита в условиях глобализации. М., 2009. С. 275.

Помимо Комитета по защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей в 1999 г. Резолюцией 1999/44 Комиссии ООН по правам человека в целях более эффективного обеспечения соблюдения прав мигрантов был утвержден мандат Специального докладчика по правам человека трудящихся-мигрантов.

С преобразованием Комиссии ООН по правам человека в 2006 году в Совет по правам человека деятельность Специального докладчика не только не была упразднена, а более того, Резолюцией Совета по правам человека 8/10 от 18 июня 2008 г. мандат Специального докладчика получил новые расширенные полномочия.

Мандат Специального докладчика затрагивает все государства, независимо от того, ратифицировало ли то или иное государство Международную конвенцию по защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей 1990 г.

Задачей Специального докладчика является изучение возможных способов и средств преодоления препятствий, существующих на пути к эффективному и всеобъемлющему соблюдению прав человека мигрантов, включая препятствия и трудности, с которыми сталкиваются мигранты, не имеющие документов или постоянного статуса.

К основным функциям Специального докладчика относятся:

- запрос и получение информации из всех возможных источников, включая опрос самих мигрантов о нарушении их прав человека и членов их семей;

- разработка рекомендаций для предотвращения и исправления допущенных нарушений прав человека;

- содействие применению соответствующих международно-правовых норм по конкретным вопросам;

- рекомендация соответствующих мер и действий, осуществляемых на национальном, региональном или международном уровнях для ликвидации нарушений прав человека мигрантов.

Для осуществления этих функций Специальный докладчик:

- в соответствии с полученной информацией о нарушении прав мигрантов доводит эту информацию до сведения правительств с целью привлечения внимания правительств к конкретным случаям нарушения прав человека и/или получения разъяснений;

- по приглашению правительств осуществляет визиты в страны для изучения ситуации в стране в области защиты прав мигрантов, и впоследствии представляет отчет о таких визитах, в котором содержится обзор существующей ситуации, а также рекомендации Специального докладчика;

- принимает участие в конференциях и семинарах, посвященных правам мигрантов;

- представляет ежегодные доклады о ситуации относительно защиты прав мигрантов в целом, о положительных и негативных тенденциях в этой сфере; в докладе содержится также информация обо всех запросах правительств и о полученных на этот счет разъяснениях и, кроме того, рекомендации Специального докладчика по обеспечению соблюдения прав мигрантов. По требованию Совета ООН по правам человека Специальный докладчик представляет свой ежегодный доклад Генеральной Ассамблее ООН.

Действие мандата Специального докладчика предусмотрено на 3 года, который каждый раз продлевается специальными резолюциями Совета ООН по правам человека. Последнее продление было осуществлено в Резолюции 17/12 от 10 июня 2011 г. <1>.

--------------------------------

<1> http://www.ohchr.org/EN/Issues/Migration/SRMigrants/Pages/SRMigrantsIndex.aspx

Информацию, получаемую Специальным докладчиком, можно поделить на 2 группы: индивидуальные случаи нарушения прав мигрантов и общая ситуация в стране в сфере защиты прав человека трудящихся-мигрантов.

В своих ежегодных докладах Специальный докладчик отражает различные вопросы, связанные с нарушением прав человека трудящихся-мигрантов. Наиболее частыми являются: отказ в доступе в государство работы по найму; жестокое обращение; произвольные задержания; различные нарушения служб занятости в отношении трудящихся-мигрантов; практика изымания работодателем документов, удостоверяющих личность; грубые нарушения права на достойные условия труда; принудительный труд и т.д.

В каждом из ежегодных докладов Специального докладчика указывается на большое количество нарушений прав человека трудящихся-мигрантов, о которых ему поступает информация и в отношении которых он предпринимает предусмотренные его мандатом меры.

Правовое регулирование трудовой миграции в рамках МОТ.

Международная организация труда уделяет проблеме статуса трудящихся-мигрантов, и в частности обеспечению их прав, большое внимание. Как отмечается в издании МОТ "Многосторонние основы МОТ по вопросам миграции рабочей силы", миграция в целях трудоустройства представляет собой серьезную глобальную проблему, которая сегодня затрагивает большинство стран мира. В настоящее время расширение миграции в целях трудоустройства происходит в результате действия двух основных факторов на рынке рабочей силы - многие люди трудоспособного возраста в своих странах либо не могут найти работу, либо не могут найти подходящую работу для обеспечения существования себе и своей семье, тогда как в некоторых других странах существует дефицит рабочей силы для заполнения вакансий в различных секторах экономики. Существуют и другие факторы, включающие демографические изменения, социально-экономические и политические кризисы, увеличение разрыва в уровне заработной платы внутри развитых и развивающихся стран, а также между ними. Вследствие этого происходит значительное перемещение людей через границы в целях трудоустройства, при этом численность женщин, самостоятельно мигрирующих в поисках работы, значительно возросла и сегодня составляет около половины всех трудящихся-мигрантов.

Признавая суверенное право государств вырабатывать свою собственную политику в области труда и миграции, по мнению МОТ, важно привлечь внимание к необходимости принятия согласованных и всеобъемлющих мер национальной политики по эффективному управлению миграцией рабочей силы и защите трудящихся-мигрантов. Проблемы, связанные с пересечением трудящимися государственных границ, не могут решаться эффективно, если страны действуют изолированно; следовательно, обеспечению национальных интересов может способствовать международное сотрудничество в области миграции рабочей силы <1>.

--------------------------------

<1> Многосторонние основы МОТ по вопросам миграции рабочей силы. Женева: Международное бюро труда, 2007. С. 3.

Согласно положениям Декларации МОТ об основополагающих принципах и правах в сфере труда и механизма ее реализации 1998 г., все государства - члены МОТ имеют обязательство, вытекающее из самого факта их членства в Организации, соблюдать, содействовать применению и претворять в жизнь добросовестно в соответствии с Уставом четыре категории принципов и прав в сфере труда, даже если они еще не ратифицировали конвенции, посвященные этим принципам и правам. К ним относятся: свобода объединения и действенное признание права на ведение коллективных переговоров; упразднение всех форм принудительного или обязательного труда; действенное упразднение детского труда; и недопущение дискриминации в области труда и занятий. Основополагающие принципы и права в сфере труда имеют универсальный характер и применимы в отношении всех людей во всех государствах, независимо от уровня их экономического развития. Таким образом, все эти нормы, которые охватывают трудящихся-мигрантов наряду со всеми другими работниками, являются обязательными для большинства государств - членов МОТ. Они распространяются на всех без исключения трудящихся-мигрантов, будь то временные или постоянные мигранты, легальные или нелегальные мигранты. В дополнение к этому в Декларации 1998 г. делается специальная ссылка на группы с особыми потребностями, включая трудящихся-мигрантов.

В дополнение к основополагающим принципам и правам в сфере труда все другие нормы МОТ также применимы к трудящимся-мигрантам. В некоторых из них содержатся специальные ссылки на них. Актами, которые имеют самое непосредственное отношение к трудящимся-мигрантам, являются, в частности, Конвенция N 184 о безопасности и гигиене труда в сельском хозяйстве 2001 г., Конвенция N 181 о частных агентствах занятости 1997 г., содержащая важные положения, направленные на предотвращение случаев противоправного обращения с трудящимися-мигрантами в отношении вербовки и приема на работу через частные агентства занятости. В соответствии с Конвенцией N 168 о содействии занятости и защите от безработицы 1988 г. проживающие на законном основании трудящиеся-мигранты должны пользоваться правами на равное обращение и на недискриминационное отношение, в частности без различий по признаку расы, цвета кожи, пола, гражданства или этнического происхождения в контексте содействия обеспечению полной, продуктивной и свободно выбираемой занятости. Конвенция N 95 об охране заработной платы 1949 г. также применяется ко всем без исключения работникам, в том числе и к трудящимся-мигрантам.

Также определенным вопросам труда работников, в том числе и трудящихся-мигрантов, посвящены Конвенция N 81 об инспекции труда 1947 г.; Конвенция N 129 об инспекции труда в сельском хозяйстве 1969 года; Конвенция N 110 о плантациях 1958 г.; Конвенция N 131 об установлении минимальной заработной платы 1970 г.; Конвенция N 149 о сестринском персонале 1977 года и др.

Кроме общих норм за время существования МОТ был принят ряд специальных актов, касающихся трудящихся-мигрантов. Таковыми являются Конвенция N 21 об инспекции мигрантов 1926 г.; Рекомендация N 26 о защите эмигранток в море 1926 г.; Конвенция N 66 о трудящихся-мигрантах 1939 г.; Рекомендация N 61 о трудящихся-мигрантах 1939 г.; Рекомендация N 62 о межгосударственном сотрудничестве в области условий труда трудящихся-мигрантов 1939 г.; Конвенция N 82 о социальной политике на территориях вне метрополий 1947 г.; Рекомендация N 100 о защите трудящихся-мигрантов в слаборазвитых странах 1955 г.; Конвенция N 97 (пересмотренная) о трудящихся-мигрантах 1949 г.; Рекомендация N 86 о работниках-мигрантах (пересмотренная) 1949 г.; Конвенция N 143 о злоупотреблениях в области миграции и обеспечения трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения 1975 г.; Рекомендация N 151 о работниках-мигрантах 1975 г.

Как видно из вышесказанного, первым международно-правовым актом, регулирующим статус и труд всех трудящихся-мигрантов, была Конвенция N 66. Однако не вступила в силу из-за отсутствия ратификаций. В связи с этим в 1949 г. было принято решение о ее пересмотре, в результате которого в том же году была принята Конвенция N 97.

Таким образом, основными международными договорами в области регулирования правового положения трудящихся-мигрантов в МОТ в настоящее время являются Конвенция N 97 и Конвенция N 143.

Конвенция N 97 (пересмотренная) о трудящихся-мигрантах 1949 г. вступила в силу 22 января 1952 года. По состоянию на 1 ноября 2012 г. ее ратифицировали 49 государств (Российская Федерация - не участница) <1>.

--------------------------------

<1> http://www.ilo.org/ilolex/english/newratframeE.htm

Этот международно-правовой акт состоит из преамбулы, 23 статей и трех приложений.

В соответствии со ст. 11 Конвенции N 97 термин "трудящийся-мигрант" означает "лицо, которое мигрирует из одной страны в другую с намерением получить работу иначе, чем за собственный счет, и включает всякое лицо, допускаемое в соответствии с законом в качестве трудящегося-мигранта". Данный международно-правовой акт не применяется к пограничным работникам, въехавшим на короткий срок лицам свободных профессий и артистам, морякам.

Положения Конвенции N 97 имеют целью регламентировать условия, обеспечивающие миграцию трудящихся, а также обеспечивающие трудящимся-мигрантам равенство обращения в определенных сферах.

Прежде всего Конвенция излагает ряд положений, касающихся миграции, а именно информации, которую государства обязаны предоставлять друг другу, а также предоставления бесплатных услуг и информации в помощь трудящимся-мигрантам. Государства обязуются принимать соответствующие меры против всякой вводящей в заблуждение пропаганды по вопросам эмиграции и иммиграции и в этих целях действовать совместно с другими заинтересованными государствами. Соответствующие меры должны быть приняты для облегчения отъезда, переезда и приема трудящихся-мигрантов.

Кроме того, Конвенция N 97 закрепляет положения, касающиеся равенства обращения и принципа недискриминации в отношении трудящихся-мигрантов. Каждое государство, для которого настоящая Конвенция имеет силу, обязуется предоставлять, без дискриминации по признаку национальности, расы, религии и пола, иммигрантам, законно пребывающим на его территории, условия не менее благоприятные, чем те, которыми пользуются его собственные граждане в отношении заработной платы, других условий труда, принадлежности к профсоюзам, жилищных условий, социального обеспечения, налогов и судопроизводства.

Согласно Конвенции N 97 трудящийся-мигрант, который был допущен в страну на постоянное жительство, а также члены его семьи, которым было разрешено его сопровождать, не должны высылаться в страну происхождения на том основании, что данный мигрант не в состоянии продолжать выполняемую им работу по болезни или увечью, полученным им после его приезда. За трудящимися-мигрантами закрепляется также право перевода в иностранную валюту части заработка или сбережений.

Данная Конвенция была дополнена Рекомендацией МОТ N 86 (пересмотренная) о трудящихся-мигрантах 1949 г.

Следует отметить, что рекомендация МОТ не является международным договором и не требует ратификации. Соответственно, она не является источником международного трудового права. По справедливому утверждению С.А. Иванова, рекомендации представляют собой вспомогательные источники международного права. Несмотря на то что рекомендации не имеют юридической силы, тем не менее они не лишены практического применения <1>.

--------------------------------

<1> Иванов С.А. Проблемы международного регулирования труда. М., 1964. С. 107.

Рекомендация МОТ представляет собой обращенное к государствам пожелание, предложение ввести соответствующие нормы в национальное законодательство. Рекомендация содержит материал для ориентации в мировом опыте, необходимый для совершенствования национального законодательства. Иными словами, рекомендация - источник информации и модель для совершенствования национального законодательства. Рекомендация детализирует, уточняет, а иногда и дополняет положения конвенции, делает их содержание более полным и гибким, расширяет возможности выбора для государств при решении вопроса о заимствовании международных норм.

Рекомендация N 86 содержит предложение государствам - членам МОТ развивать и использовать все возможности найма и способствовать с этой целью распределению в международном масштабе рабочей силы из стран, изобилующих ею, в страны, где в ней наблюдается недостаток.

В этом акте предусмотрен также национальный режим в отношении прав трудящихся-мигрантов на работу по найму и медицинское обслуживание, а также содержится ряд предложений по поводу мер, облегчающих миграцию данной категории переселенцев, например, трудящимся-мигрантам и членам их семей должен облегчаться допуск к пользованию средствами развлечений и социально-бытового обслуживания, а также в соответствующих случаях должны приниматься меры по обеспечению мигрантам права на особые льготы в начальный период обоснования в стране иммиграции.

Однако Конвенция N 97 со временем по объективным причинам перестала справляться с поставленной перед ней задачей. К 1975 году правительства государств - членов МОТ стали проявлять все большую озабоченность в отношении безработицы и роста масштабов нерегламентированной миграции. Произошло смещение акцента с оказания содействия процессу миграции избыточной рабочей силы на установление контроля за миграционными потоками. Это побудило МОТ принять новые нормы, которые были закреплены в Конвенции о злоупотреблениях в области миграции и обеспечения трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения 1975 г.

Конвенция N 143 вступила в силу 9 декабря 1978 г. По состоянию на 1 ноября 2012 г. ее ратифицировали 23 государства (Российская Федерация - не участница) <1>.

--------------------------------

<1> http://www.ilo.org/ilolex/english/newratframeE.htm

Конвенция N 143 состоит из преамбулы, трех разделов:

- злоупотребления в области миграции;

- равенство возможностей и обращения;

- заключительные положения.

В Конвенции N 143, как и в Конвенции N 97, закрепляется, что государства-члены имеют общее обязательство в отношении соблюдения основных прав человека всех трудящихся-мигрантов. В ней также указывается, что трудящиеся-мигранты не только должны обладать правом на равное обращение (как это предусмотрено в Конвенции N 97), но также на равенство возможностей, т.е. равенство в отношении доступа к занятости, профсоюзным правам, культурным правам и личным и коллективным свободам.

Конвенция N 143 охватывает вопросы, касающиеся всего процесса миграции, включая эмиграцию, иммиграцию и транзит, и они применяются к лицам, которые мигрируют из одной страны в другую с целью трудоустройства в качестве наемных работников.

Согласно Конвенции N 143 термин "трудящийся-мигрант" означает лицо, которое мигрирует или мигрировало из одной страны в другую с целью получения любой работы, кроме как за свой собственный счет, и включает в себя любое лицо, законно въехавшее в страну в качестве трудящегося-мигранта.

Так же как и Конвенция N 97, из сферы своего применения Конвенция N 143 исключает моряков, трудящихся приграничных районов, въехавших на короткий срок лиц свободных профессий и артистов. В то же время Конвенция N 143 дополняет этот перечень лицами, приезжающими специально с целью получения подготовки или образования; служащими учреждений или предприятий, осуществляющих свою деятельность на территории данной страны, которые были временно допущены в эту страну по просьбе их нанимателя для выполнения специальных функций или задач на ограниченный и определенный период времени и которые обязаны выехать из страны по завершении своих функций или задач.

Статья 13 Конвенции N 143 закрепляет, что членами семьи работника-мигранта являются его супруга, находящиеся на его иждивении дети, отец и мать.

Раздел I Конвенции N 143, касающийся злоупотреблений в области миграции, накладывает на государства - членов Конвенции обязательство соблюдать основные права человека всех трудящихся-мигрантов; предусматривает некоторые меры защиты трудящихся-мигрантов, потерявших свою занятость, а также и тех трудящихся-мигрантов, кто оказался в незапланированной ситуации.

В разделе II Конвенции, предусматривающем равенство возможностей и обращения, закрепляется, что каждое государство, ратифицирующее Конвенцию, обязуется разработать и осуществлять национальную политику, имеющую целью содействовать и гарантировать равенство возможностей и обращения в отношении труда и занятий, социального обеспечения, профсоюзных и культурных прав, индивидуальных и коллективных свобод, однако в Конвенции не содержится перечня этих основных прав. Оставляя за государством свободу действий в том, что касается методов, соответствующих национальным условиям и практике, Конвенция определяет серию мер, принимаемых с этой целью.

В то же время Конвенция предусматривает право государств устанавливать ограничения в отношении доступа к определенным видам работ или функций, когда это необходимо в интересах государства.

Рекомендация N 151 о работниках-мигрантах 1975 г. определяет меры, которые необходимо принять, чтобы обеспечить принцип равенства возможностей и обращения, а также принципы проводимой социальной политики, а именно: обязательство государств - членов МОТ разрабатывать свою социальную политику с учетом потребностей такой категории трудящихся, как трудящиеся-мигранты, содействовать воссоединению семей трудящихся-мигрантов, обеспечивать охрану здоровья, обеспечивать доступ к услугам социальных служб на тех же условиях, как и граждане страны, предоставляющей работу, и др. Кроме того, в указанной Рекомендации более подробно по сравнению с Рекомендацией N 86 рассмотрены вопросы, связанные с занятостью трудящихся-мигрантов и получением ими вида на жительство.

Помимо рассмотренных актов МОТ стоит отметить также и принятую в 1962 г. Конвенцию МОТ N 118 о равноправии граждан страны, иностранцев и лиц без гражданства в области социального обеспечения. Она вступила в силу 25 апреля 1964 г. По состоянию на 1 ноября 2012 г. данную Конвенцию ратифицировали 38 государств (Российская Федерация - не участница).

Этот международно-правовой акт установил обязательство государства - члена МОТ, в отношении которого Конвенция находится в силе, предоставлять на своей территории гражданам любого другого члена Организации, в отношении которого настоящая Конвенция также находится в силе, одинаковые права со своими гражданами как в отношении распространения на них законодательства, так и в отношении права на пособия в ряде отраслей социального обеспечения, а именно: медицинскую помощь, пособия по болезни, пособия по беременности и родам, пособия по инвалидности, пособия по старости, пособия по случаю потери кормильца, пособия в случае телесного повреждения на производстве и профессионального заболевания, пособия по безработице, семейные пособия.

Таким образом, рассмотрев основные универсальные международно-правовые акты, принятые под эгидой ООН и МОТ, можно увидеть, как развивалось регулирование правового статуса трудящихся-мигрантов на универсальном уровне. Перечень закрепляемых прав с течением времени более детально прописывался в каждом из последующих документов, но тем не менее этих мер было недостаточно в силу того, что состав участников каждой отдельно взятой конвенции был разным.

Некоторые государства, подписав, ратифицировав и приведя законодательство в соответствие с положениями одной конвенции, затем не стремились присоединяться к новым соглашениям, заключенным по тому же вопросу, что не позволяло выработать и применять единые стандарты в отношении правового положения трудящихся-мигрантов. Например, одни государства становились участниками более поздних конвенций, чаще всего предусматривающих более высокий уровень принимаемых обязательств, а в отношении других продолжали действовать уже пересмотренные конвенции. Кроме того, не было даже однозначного понимания термина "трудящийся-мигрант", так как в ряде конвенций МОТ он зафиксирован по-разному.

Важно отметить, что усилия МОТ и ООН в целом привели к пониманию необходимости разработки и принятия отдельного соглашения, которое было бы посвящено регулированию правового положения трудящихся-мигрантов. Таким соглашением явилась Международная конвенция о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей 1990 г.

Сравнивая акты ООН и МОТ, следует отметить, что с точки зрения своих общих целей они являются сходными: содействовать осуществлению прав и защите лиц, мигрирующих в целях получения работы, и сдерживать и в конечном счете ликвидировать нелегальную миграцию.

Однако по некоторым вопросам Конвенция ООН носит более полный характер. В частности, определение термина "трудящийся-мигрант" в Конвенции ООН является более широким, чем определения, содержащиеся в конвенциях МОТ. Так, Конвенция ООН охватывает трудящихся приграничных районов, моряков и лиц с самостоятельной занятостью, которых не охватывают конвенции МОТ.

Кроме того, в Конвенции ООН определение "члены семьи трудящихся-мигрантов" более широкое. В частности, к ним относят и лиц, не состоящих в официально зарегистрированных браках с трудящимися-мигрантами, однако находящихся с ними в таких отношениях, которые в соответствии с применимым правом могут быть приравнены к браку.

С точки зрения сферы охвата вопросов по существу в части III Конвенции ООН перечислены гражданские, политические, экономические, социальные и культурные права, применимые ко всем трудящимся-мигрантам, независимо от наличия соответствующих документов. Эти положения являются, как правило, конкретными формулировками принципа применимости всеобщих прав человека к мигрантам в том виде, в котором они сформулированы во Всеобщей декларации прав человека 1948 г. и в Международном пакте о гражданских и политических правах 1966 г. Как и в случаях с конвенциями ООН, касающимися прав женщин, детей и жертв расизма, эта Конвенция направлена на расширение объема защиты всеобщих прав и ее распространение на уязвимые группы при помощи четко сформулированных нормативных положений, соответствующих национальному законодательству.

По сравнению со специальными актами МОТ в Конвенции ООН шире излагается принцип равенства обращения между трудящимися-мигрантами и гражданами принимающей страны перед судами и трибуналами в отношении оплаты труда и других условий труда, а также в отношении доступа трудящихся-мигрантов к неотложной медицинской помощи и образованию для детей трудящихся-мигрантов.

Что касается дополнительных прав, которыми могут пользоваться легально оформленные мигранты и члены их семей (часть IV Конвенции ООН), то положения актов МОТ и ООН являются в целом аналогичными, за исключением того, что конвенции МОТ предусматривают более четко выраженные права трудящихся-мигрантов на создание профессиональных союзов, а также право на равное обращение с точки зрения доступа к образованию, жилью, профессиональным и социальным услугам.

Наконец, согласно положениям Конвенции ООН трудящиеся-мигранты могут пользоваться более четко определенным объемом защиты в отношении высылки из страны.

И в Конвенции МОТ N 143, и в Конвенции ООН делается значительный акцент на усилия по ограничению нерегулируемой миграции и на необходимость разработки в этой связи соответствующих мер, а также на обмен информацией, предоставление информации трудящимся-мигрантам и содействие оказанию консульских услуг и введение санкций в целях обеспечения применения положений в этой области.

Особо следует сказать о государствах - участниках Конвенций. Как уже было отмечено, по состоянию на 1 ноября 2012 г. Конвенцию ООН ратифицировали 46 государств, Конвенцию МОТ N 97 - 49 государств, Конвенцию МОТ N 143 ратифицировали 23 государства. Среди ратифицировавших в основном государства - экспортеры рабочей силы. Среди тех, кто участвует в данных международно-правовых актах и известен в качестве государства-импортера, можно назвать Норвегию, Италию, Швецию. Германию, Нидерланды, Францию, Испанию, Португалию <1> (Конвенции МОТ), Турцию (Конвенция ООН) <2>.

--------------------------------

<1> http://www.ilo.org/ilolex/english/newratframeE.htm

<2> http://treaties.un.org/Pages/ViewDetails.aspx?src=TREATY&mtdsg_no=IV-13&chapter=4&lang=en

Причины непопулярности участия государств работы по найму в данных конвенциях, как видится, заключаются в том, что такие страны попросту не хотят брать на себя широкие обязательства по обеспечению и соблюдению прав и свобод трудящихся-мигрантов и членов их семей. Существующее положение устраивает эти государства. В то же время активное участие государств происхождения трудящихся-мигрантов в конвенциях говорит о том, что они крайне заинтересованы в том, чтобы права их граждан были гарантированы международным правом. Хотя, безусловно, основная причина их участия в этих международно-правовых актах имеет экономическую составляющую, поскольку экономики указанных государств в большей степени существуют благодаря переводу денежных средств от работающих граждан за границей.

Безусловно, число ратифицировавших данные конвенции государств в настоящий момент невелико. Кроме того, довольно сложно оценить эффективность этих международных договоров. Однако, вне всяких сомнений, такое международно-правовое регулирование крайне необходимо, учитывая трансграничность трудовой миграции. Наиболее прогрессивной в этом смысле представляется Конвенция ООН, поскольку в ней предусмотрен наиболее действенный механизм контроля за соблюдением ее положений - Комитет по защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей.

Что касается Российской Федерации, то, как уже было отмечено, она не является участницей рассматриваемых Конвенции ООН и конвенций МОТ. В то же время Россия является одним из крупнейших государств приема иностранной рабочей силы. Кроме того, определенное количество граждан Российской Федерации также трудятся за рубежом и являются в иностранных государствах трудящимися-мигрантами. Эти факторы должны быть учтены при рассмотрении вопроса о возможной ратификации Российской Федерацией данных международных договоров. По нашему мнению, участие России в указанных конвенциях представляется необходимым и будет важным шагом на пути эффективного правового регулирования трудовой миграции.