Личный закон физического лица (lex personalis)
— формула прикрепления, которая применяется для определения права, регулирующего право- и дееспособность физических лиц, вопросы личных прав (права на имя, честь), а также права физических лиц в сфере брачно-семейных и наследственных отношений.
Личный закон физического лица может быть представлен в виде закона гражданства (lex patriae, lex nationalis), действующего в большинстве стран Европы, некоторых латиноамериканских (Куба, Панама) и арабских (Алжир, Египет) государствах, или закона постоянного места жительства (lex domicilii), который имеет место в странах общего права, ряде латиноамериканских стран (Аргентина, Венесуэла), а также Норвегии, Дании и Исландии [10, с. 90; 16, с. 126; 19].В настоящее время прослеживается тенденция к возникновению смешанной системы личного закона в зависимости от статуса физического лица. В большинстве гражданских кодексов (далее — ГК) стран СНГ личным законом физического лица является право государства, гражданином которого это лицо является; для лица без гражданства — право государства, в котором это лицо постоянно проживает; беженца — право государства, предоставившего убежище (ст. 1103 ГК Беларуси [1], ст. 1094 ГК Казахстана [2], ст. 1200 ГК Таджикистана [5], ст. 1195 ГК Российской Федерации [6]). Личный закон физического лица, имеющего два и более гражданства, по-разному регулируется в национальном праве государств — участников СНГ. Например, согласно части 4 статьи 1195 ГК Российской Федерации, пункту 1 статьи 1200 ГК Таджикистана при наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. В соответствии с частью 1 статьи 1177 ГК Кыргызстана [3], статьей 9.1 Закона Азербайджана о МЧП [17], частью 2 статьи 16 Закона Украины о МЧП [18] личным законом лица, которое имеет два и более гражданства, является право государства, с которым лицо наиболее тесно связано.
Пункт 1 статьи 1103 ГК Беларуси дифференцирует данную норму, устанавливая, что если лицо наряду с гражданством Республики Беларусь имеет гражданство (подданство) двух или более иностранных государств, его личным законом считается право Республики Беларусь. Представляется, что подход, закрепленный в праве Азербайджана, Кыргызстана и Украины, с уточнениями Беларуси является наиболее оптимальным, так как во внимание принимается объективная реальность — наличие связи лица с конкретным государством. При этом могут учитываться такие факторы, как постоянное место жительства или осуществление основной деятельности на территории определенной страны. Смешанная система закона физического лица, также используемая в международных конвенциях (ст. 23 Минской конвенции [12] и ст. 26 Кишиневской конвенции [13]), является, на наш взгляд, современной тенденцией в развитии МЧП.Представляется, что принцип гражданства является более стабильным, поскольку гражданство может быть точно определено (исключение составляют апатриды и бипатриды) и не может быть изменено без ведома государства, гражданином которого является лицо. В свою очередь, закон домицилия отражает реальную связь лица с государством, на территории которого он имеет постоянное место жительства (особую актуальность закон домицилия приобретает в случае, когда иностранное лицо длительное время проживает на территории иностранного государства и не имеет намерения возвращаться на родину). В то же время недостаток закона домицилия — сложность его определения (необходимо отличать от простого местопребывания), а также возможность использования механизма обхода закона (домицилий изменить значительно легче, чем гражданство).
В ряде зарубежных государств законодательно закреплены изъятия из сферы применения личного закона физического лица. Гражданская дееспособность физического лица в отношении сделок и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда, регулируется, как правило, двусторонней коллизионной привязкой — правом страны места совершения сделок или возникновения обязательств из причинения вреда (п.
3 ст.1095 ГК Казахстана, п. 3 ст. 1201 ГК Таджикистана). В Беларуси имеет место односторонняя формула прикрепления — пункт 3 статьи 1104 ГК. Считаем, рассматриваемое изъятие целесообразно либо регулировать двусторонней коллизионной привязкой, либо от него отказаться, лишь указав по примеру ГК РФ (п. 2 ст. 1197), что физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки. Способность физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, быть индивидуальным предпринимателем и иметь связанные с этим права и обязанности регламентируется правом страны, где физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя, а при отсутствии страны регистрации применяется право страны основного места осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 1104 ГК Беларуси, п. 4 ст.1095 ГК Казахстана, п. 4 ст. 1201 ГК Таджикистана). К признанию физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим или умершим применяется lex fori (п. 5 ст. 1104 ГК Беларуси, п. 5 ст. 1095 ГК Казахстана, п. 6 ст. 1201 ГК Таджикистана).