2.3. Кодификация МЧП
Работы по кодификации МЧП велись в Украине весьма продолжительное время. В 1992 г. была образова на Рабочая группа по подготовке нового ГК Украины, которая предложила рассматривать кодификацию МЧП составной частью
11
кодификации всего частного права и соответственно включить в структуру нового ГК специальный раздел о МЧП.
В 1994 г. Рабочая группа определилась и с объемом кодификации МЧП. По ее мнению, она должна была охватывать не тольно нормы международных гражданских отношений в узком понимании, но и коллизионные нормы семейного и трудового права, а также нормы международного гражданского процесса. Фактически речь шла о создании специального закона о МЧП в рамках нового ГК, как это было сделано, например, в Гражданском кодексе провинции Квебек (Канада).Разработчики украинской кодификации приняли активное участие в создании (1995-1996 гг.) раздела «Международное частное право» Модели Гражданского кодекса для стран СНГ (Модель). Следует сказать, что объем коллизионного регулирования в Модели не выходил за рамки ее материально-правового массива, т.е. в нее не было включено коллизионное семейное и трудовое право, а также нормы международного гражданского процесса. Раздел Модели о МЧП оказался в целом удачным и почти полностью нашел отражение в новых Гражданских кодексах Беларуси (1999 г.), Армении (1998 г.), Казахстана (1999 г.), Киргизстана (1999 г.), Узбекистана (1996 г.). Значительное влияние Модель оказала также на создание соответствующего раздела нового ГК России (2001 г.).
Так как украинские специалисты были фактически создателями раздела Модели о МЧП, вполне понятно, что и в основу украинской кодификации МЧП были положены формулировки и идеи Модели. Однако Книга 8 «Международное частное право» проекта ГК была дополнена коллизионными нормами семейного и трудового права, а также правилами международного гражданского процесса.
Книга 8 в составе всего проекта ГК принимается Верховной Радой Украины (ВР) в первом (1997 г.) и во втором (2000 г.) чтениях. Перед третьим, окончательным чтением проекта ГК (2001 г.) Книга 8 была изъята из структуры кодекса, а ее положения (к сожалению, в редакции первого чтения) почти дословно перенесены в проект Закона о МЧП, который был внесен у ВР в октябре 2002 г. Пройдя сложный путь согласований в ВР, проект претерпел значительных ухудшений и был принят 23 июня 2005 г.1Несмотря на то, что кодификация МЧП в Украине на финальном этапе оформилась в отдельный акт за пределами ГК, последний преимущественно обусловил структуру Закона о МЧП. После раздела «Общие положения» идут разделы, содержащие коллизи-онные нормы относительно лиц; сделок, доверенности и исковой давности; прав интеллектуальной собственности, вещного права, обязательственного права, трудовых отношений, семейного и на-
1 Подробнее см. следующую главу этого издания.
12
следственного права. Учитывая тесную связь коллизионного права и гражданского процесса, в Закон о МЧП введены разделы относительно международного гражданского процесса.
В отличие от старого законодательства Закон о МЧП предлагает более полное коллизионное регулирование международных частноправовых отношений, что несомненно повысит эффективность взаимодействия украинской правовой системы с правовыми системами мира и тем самым будет способствовать развитию международных экономических отношений. Среди новелл следует отметить общие нормы коллизионного права (правовая квалификация, установление содержания норм иностранного права, обратная отсылка, обход закона, взаимность, публичный порядок, применение императивных норм и т.п.) Большинство из этих положений ранее формулировалось только в правовой доктрине.
В Законе о МЧП предлагается построить систему коллизионного права на таких общепризнанных в мире принципах МЧП, как автономия води сторон правоотношения, возможность широкого и полного применения иностранного права, максимально полный учет интересов физического лица в отношении его личного и семейного статуса, применение к правоотношениям с иностранным элементом права страны, имеющего с ним наиболее тесную связь, предоставления суду или иному органу возможности творчески применять коллизионное право.
В отличие от ранее действовавшего коллизионного права, где возможность выбора права страны сторонами правоотношения ограничивалась в основном сферой внешнеэкономических сделок, в Законе о МЧП этому коллизионному правилу отводится исключительное значение, что полностью отвечает основным началам частного права с его свободой воли частных лиц. Во-первых, значительно расширяется сфера правоотношений, где допускается выбор права страны.
Кроме договорного права, автономия воли предусматривается сейчас для всех сделок, для некоторых вопросов права собственности, а в ограниченном виде — для деликтов, семейного права (юридические последствия брака) и наследственного права. Во-вторых, впервые определены основные правила относительно самой автономии воли, в частности: выбор права страны должен быть выражен прямо или следовать из условий сделки или обстоятельств дела; выбор права страны или изменение ранее выбранного права могут быть осуществлены сторонами в любое время; выбор права может осуществляться как в отношении сделки в целом^ так и в отношении отдельных ее частей (в последнем случае выбор должен быть явно выраженным).Возможность широкого, полного и точного применения иностранного права обеспечивается, кроме правил об автономии воли, другими правовыми механизмами. Так, коллизионные нормы
13
формулируются преимущественно как двусторонние, вводится система современных коллизионных привязок. Ограничения в применении иностранного права в целом отвечают мировой практике. В частности, иностранное право не применяется в случаях, если его применение приводит к результатам, явно не совместимым с основами правопорядка (публичного порядка) Украины.
Полнота и точность права страны, подлежащего применению в соответствии с коллизионными нормами, обеспечиваются прежде всего тем, что под этим правом понимается не только материальные частноправовые, но и нормы публичного права, а в некоторых случаях — и коллизионные нормы. Что же касается установления содержания норм иностранного права, то законом предусматривается, что при применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем государстве. Суду предоставляется возможность обратиться за разъяс-нением в Министерство юстиции Украины, а сторонам — всячески способствовать установлению содержания этих норм.
Особое значение для обеспечения и развития внешнеэкономического оборота Украины имеют коллизионные нормы в области вещных и обязательственных отношений. Эти нормы сконструированы на основе современных подходов европейской правовой доктрины и практики. В этом плане следует особо отметить, что проект закона создавался с учетом последних кодификаций МЧП в западных странах (Австрия, Италия, ФРГ, Швейцария и др.), а также с учетом новых подходов, содержащихся в международных договорах, унифицирующих коллизионные нормы, среди которых следует упомянуть Конвенцию о праве, применяемом к договорным обязательствам 1980 г., Конвенцию о праве, применяемом к международной купле-продаже 1986 г., Гаагские конвенции по вопросам брака, семьи и наследования и др.