2. Источники международного права
В соответствии с общей теорией права под источником права вообще и международного права в частности следует понимать те специфические внешние формы фиксации норм права определенной системы или отрасли.
Следовательно, источниками международного права являются такие формы, в которых закрепляются права и обязанности субъектов международного права.Вопросы, связанные с определением источников международного права, представляют для международного сообщества большой практический и научный интерес. Отсюда понятна необходимость общих подходов в их решении. В п. 1 ст. 38 Статута Международного Суда ООН закреплено общее положение в отношении источников международного права: «Суд, который обязан решать переданные ему споры на основании международного права, применяет:
a) международные конвенции, как общие так и специальные, устанавливающие правила, определенно признанные спорящими государствами;
b) международный обычай как доказательство общей практики, признанной в качестве правовой нормы;
c) общие принципы права, признанные цивилизованными нациями;
d) с оговоркой, указанной в статье 59, судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций, в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм»1.
Следует отметить, что толкование положений данной статьи не отличается единообразием оценок среди специалистов. Однако юристы-международники и международное сообщество практически единодушны в признании в качестве основных источников международного права международного договора и международного обычая.
Много дискуссий в науке международного права ведется вокруг понятия «общие принципы права, признанные цивилизованными нациями». Прежде всего следует определить, что следует понимать под «общими принципами права»? Некоторые авторы считают, что естественное право и есть воплощение общих принципов права, поскольку именно естественное право является лакмусовой бумажкой для определения правомерности норм позитивного права.
Представители позитивистского направления придерживаются мнения, что указанные принципы содержатся в международных договорах и обычаях. Этот подход был характерен для советской науки международного права. Так, известный советский юрист-международник В.М. Корецкий писал: «Для советской доктрины международного права представляется несомненным, что под «общими принципами права» в международном праве следует понимать принципы международного права»2. Большинство же юристов-международников полагают, что общие принципы права отражены прежде всего в решениях международных судебных и арбитражных органов. И эти принципы отражают те общие правовые начала, которые характерны для разных национальных систем права и международного права. Большинство общих принципов права уходят корнями в римское право.
Например, «равный над равным права не имеет» (par in parem non habet imperium), «согласие творит право» (consensus facit jus), «никто не может передать больше прав, чем сам имеет» (nemo plus juris transfere potest quam ipse habet), «никто не может быть судьей в собственном деле» (nemo judex in causa sua), «из правонарушения права не возникает» (ех injuria jus non oritur) и т.д.
Концептуальное значение пункта «с» ст. 38 Статута Международного Суда ООН заключается в том, что система современного международного права относительно молодая, поэтому при решении тех или иных споров Международный Суд не всегда может воспользоваться необходимым договором или обычаем в силу их отсутствия. Тогда и следует воспользоваться общими принципами права, с тем чтобы по аналогии разрешить имеющийся спор. Необходимо обратить внимание, что при этом должны использоваться в качестве источника международного права лишь те общие принципы права, которые признаны «цивилизованными нациями». Разумеется, термин «цивилизованные нации», заимствованный из Статута Лиги Наций, устарел, поскольку современное международное право не знает деления наций на цивилизованные и нецивилизованные. Однако суть этого положения сохраняет свою актуальность. И заключается она в том, что принципы права, общие для различных национальных систем права, могут применяться в качестве источников международного права в том случае, если они признаны большинством государств.
Судебные же решения с учетом оговорки, указанной в ст. 59, в которой устанавливается, что решения Суда обязательны только для участвующих в деле сторон и только по данному делу, не являются источником права, а признаются лишь вспомогательным средством, позволяющим определить правовые нормы.
Это же относится и к доктринальным взглядам наиболее квалифицированных специалистов в области публичного права.