§ 4. Заключение договоров

1. Порядок и процедура заключения договоров определяются в основном правилами гл. 28 ГК, а также нормами Арбитражного процессуального кодекса РФ. Исходя из того, что гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, основные положения о заключении договоров не формулируют, как это было ранее, особых правил, относящихся только к организациям.

Как отмечалось, заключение договора связывается с достижением соглашения, во всяком случае, по всем его существенным условиям.

1 САПП РФ.

444 Глава 22. Общие положения о договоре

Соглашение есть не что иное, как взаимодействие воли каждой из сторон, направленное на достижение одной и той же юридической цели.

В силу закона оферта и акцепт порождают определенные обязательства для лиц, их совершающих. Оферта связывает оферента возможностью ее принятия в установленные сроки, а присоединение к ней акцепта обусловливает признание договора состоявшимся.

Согласно ст. 433 ГК договор является заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Возможно, что в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества (ст. 224 ГК). Особое правило действует для договора, подлежащего государственной регистрации. В таком случае он считается заключенным с момента регистрации (если иное не установлено законом).

2. По закону (ст. 435 ГК) офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно указывает на все существенные условия и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Тем самым оферта представляет собой сообщение о желании вступить в договор, из условий которого ясно или подразумевается, что сообщение будет связывать оферента только как лицо, которому оферта адресована, примет его путем вполне определенного действия, воздержания от действия или встречным обязательством.

При несоблюдении в сделанном предложении хотя бы одного из перечисленных требований оно не считается офертой, а квалифицируется лишь как вызов на оферту, который ни к чему не обязывает того, кто его сделал.

Возможно, однако, обращение и к неопределенному кругу лиц, например, со стороны предприятий сферы обслуживания.

Оферта может представлять собой развернутый проект договора, либо заказ, исходящий от стороны, которая нуждается в определенных услугах (например, от покупателя). Но каким бы способом оферта ни была выражена, договор признается заключенным лишь в случае прямого ее подтверждения.

§ 4. Заключение договоров 445

Оферта связывает направившее ее лицо с момента получения предложения адресатом. Если же извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, она считается не полученной. Полученную адресатом оферту лицо, которое ее направило, не может отозвать в течение срока, установленного для акцепта. Иное может быть оговорено в самой оферте либо вытекать из существа предложения или обстановки, в какой оно было сделано. Если же срок для акцепта оферты не установлен, она может быть отозвана в любое время до акцепта.

После акцепта оферта становится так называемой безотзывной. Примером могут служить сделки, которые затрагивают длящиеся отношения. Каждый новый заказ составляет акцепт такой длящейся оферты. В случае, когда лицо, направившее предложение, желает отозвать оферту, оно может это сделать, но лишь на будущее, исполнив уже выданный заказ. - .

Отзыв оферты, в отличие от истечения ее срока, непременно должен быть сообщен адресату. При определенных обстоятельствах нет необходимости, чтобы акцепт был обязательно доведен до сведения оферента: отправка почтой письма, исполнение действия могут быть акцептом и тем самым создавать договор. При решении вопроса о том, может ли отзыв оферты быть сообщен таким же образом (отправлением письма об отзыве или продажей одному лицу товара, предложенного для покупки другому лицу), следует иметь в виду, что такая форма недостаточна и отзыв оферты не считается сообщенным, пока не доведен до сведения оферента.

Лицо, сделавшее предложение с указанием срока для ответа, связано на протяжении этого периода. До его истечения оно не может отменить или изменить предложение, отозвать оферту. Иные случаи, как предусмотрено ст. 436 ГК, могут быть оговорены в самой оферте или могут вытекать из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. Это означает, что норма о безотзывности оферты является диспозитивной.

В законе устанавливается разграничение между рекламой и иными аналогичными способами обращения с предложениями к неопределенному кругу лиц (например, объявлениями в газете), а также публичной офертой. Предложения, описанные выше, считаются не офертой, а лишь вызовом на оферту или предложением делать оферты. Целесообразность такого различия на уровне ГК объясняется необходимостью исключить возможность одновременного поступления нескольких акцептов на одну и ту же оферту.

446 Глава 22. Общие положения о договоре

Определение рекламы дается в Федеральном законе от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе»'. Ею признается распространяемая в любой форме, с помощью всяких средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначается для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому или юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний.

Публичную оферту ст. 437 ГК определяет как содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется.

Примером публичной оферты является предложение заключить предусмотренный ст. 426 и иными статьями Гражданского кодекса публичный договор. Другой иллюстрацией может служить публикация в периодической печати объявлений о проведении аукциона или конкурса, т.е.

3. Согласие с условиями оферты, выраженное словами или поведением и сделанное в предписанном или указанном оферентом порядке, представляет собой акцепт оферты. Намерение акцептанта принять предложение должно быть выражено таким образом, чтобы не было сомнений ни в отношении совпадения условий акцепта с условиями оферты, ни в отношении факта акцепта. Очевидно, что акцепт должен соответствовать оферте.

При выяснении того, состоялся ли акцепт, иногда встречается ряд трудностей, поскольку предполагаемый акцепт может быть отказом и встречной офертой, содержать некоторые изменения или дополнения предлагаемых условий. Акцепт может оказаться неопределенным или содержать ссылку на дополнительное согласование условий.

Закон (ст. 438 ГК) требует, чтобы акцепт был полным и безоговорочным. Возникает вопрос о необходимости сообщения акцепта оференту. Представляется, что на него следует ответить положительно. При использовании современных средств электронно-вычислительной техники для заключения договоров последние считаются совершенными не только при условии, что акцепт сообщен, но также и при

1 СЗ РФ. 1995. № 30. Ст. 2864.

§ 4. Заключение договоров 447

поступлении обратной информации о получении акцепта оферентом на компьютер акцептанта.

Чтобы иметь силу акцепта, принятие оферты должно отвечать определенным требованиям. Если она принимается безоговорочно, т.е. в том виде, в каком сформулирована, без внесения каких-либо встречных предложений, такое принятие признается акцептом со всеми вытекающими последствиями. Когда же акцептант выдвигает контрпредложения, например, по включению в договор новых условий, отсутствовавших в предложении, либо по изменению редакции предложенных в договоре пунктов, то согласно ст.

Особо следует сказать о случае так называемого молчаливого акцепта (умолчания). Молчание, по общему правилу, не признается проявлением воли стороны заключить договор. Иное может вытекать из закона, обычаев делового оборота или из особенностей прежних Деловых отношений сторон (ст. 438 ГК).

Обычаем делового оборота, согласно ст. 5 ГК, как отмечалось в гл. 2 учебника, признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Когда предшествующие отношения сторон складывались на том основании, что заказы на товары выполнялись продавцом без какого-либо иного акцепта, кроме как отправка товара, то оферент в результате может прийти к убеждению, что подобная практика продолжается. Таким образом, если оферент полагает, что акцепт выражен молчанием, то явное намерение акцептанта принять предложение будет обязывать оферента.

Акцептом считаются и действия по выполнению указанных в оферте условий, если иное не предусмотрено законом, другими правовыми актами или не указано в оферте. Подобные действия должны совершаться лицом, получившим оферту, в срок, который установлен для ее акцепта. К их числу относятся отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей денежной суммы.

Как разъяснено в упомянутом постановлении высших судебных инстанций от 1 июля 1996 г., в данной связи Кодекс не требует выполнения условий оферты в полном объеме. В таких целях для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее

448 Глава 22. Общие положения о договоре

исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок.

На практике может возникнуть вопрос об отзыве акцепта, если извещение об этом поступит лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним.

Когда в оферте срок для акцепта определен, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока (ст. 440 ГК). Если же такой срок не определен, различные последствия наступают в зависимости от того, в какой форме была направлена оферта. В случае облечения оферты в письменную форму договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами; при отсутствии такого срока – в течение нормально необходимого для этого времени. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила об ее акцепте (ст. 441 ГК).

Не исключена ситуация, при которой своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием. Ясно, что имеются в виду случаи, когда сделанное предложение содержало указание на срок для ответа. Акцепт не признается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Заключенным договор считается и при условии, что сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием.

Возможно, что ответ о согласии заключить договор будет содержать указание на иные условия по сравнению с теми, какие предложены в оферте. Подобный ответ акцептом не является. Он признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой. Такие последствия могут наступить, когда сторона, которой адресовано предложение, потребовала либо включить в договор условие, отсутствовавшее в предложении, либо исключить из него определенный пункт, либо изменить редакцию предложенных пунктов. Данное правило относится как к предложениям, содержащим указание срока для ответа, так и к предложениям, сделанным без него.

Существенное значение может иметь выявление с достаточной точностью места, в котором должен быть заключен договор. От этого зависит решение ряда практически важных, в частности процессуальных, вопросов. Согласно ст. 444 ГК, если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства

§ 4. Заключение договоров 449

гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

Как видно, эта статья предусматривает два подхода при определении места заключения договора: когда в нем указано место заключения и когда нет такого указания. Во втором случае договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное (ст. 54 ГК).

4. Несмотря на все значение закрепленных в ст. 1, 421 ГК таких основных начал гражданского законодательства, как свобода заключения договора, необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав, они не действуют безоговорочно. В изъятие из названных принципов ст. 445 ГК предусматривает допустимость заключения договора в обязательном порядке, одновременно отсылая к другим положениям Кодекса или иным законам. Представляется, что в данном случае понятие «закон» должно толковаться распространительно – как законодательство в широком смысле, так как правовой базой соответствующих отношений являются также указы Президента РФ, постановления Правительства РФ.

Что касается других установлении Кодекса, то это прежде всего те, которые регламентируют публичный договор (ст. 426), договор присоединения (ст. 428), предварительный договор (ст. 429). К их числу должны быть отнесены и статьи раздела IV, квалифицирующие ряд соответствующих договоров как разновидность публичного.

Среди упомянутых иных законов – Федеральные законы от 29 декабря 1994 г. № 79-ФЗ «О государственном материальном резерве»', от 13 декабря 1994 г. № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд»2, от 21 июля 1997 г. № 123-ФЗ «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации»3.

В соответствии с Законом РФ «О защите прав потребителей» исполнитель, занимающий доминирующее положение на рынке, обязан заключить с потребителем договор на выполнение работ или оказание услуг, за исключением случаев, если он докажет, что их выполнение (оказание) выходит за рамки его уставной деятельности или производственных возможностей. Закон о приватизации предусматривает, что

' СЗРФ.1995.№1.Ст.З

2 СЗ РФ. 1994. № 34. Ст. 3540.

3 СЗ РФ. 1997. № 30. Ст. 3595.

29 - 2379

450 Глава 22. Общие положения о договоре

независимо от способа приватизации между продавцом и покупателем государственного или муниципального предприятия заключается договор в соответствии с законодательством РФ и республик в составе России.

Заключение договора в обязательном порядке согласно ст. 445 ГК происходит при двоякого вида обстоятельствах. Во-первых, для стороны, которой направлена оферта (рассматриваемая в качестве проекта договора), и, во-вторых, – для стороны, направившей оферту (проект договора).

В первом случае получившая оферту сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте. Если она отказывается от акцепта либо акцептует оферту на иных условиях (с приложением так называемого протокола разногласий к проекту договора), эти действия должны быть совершены в течения 30 дней со дня получения оферты. Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях с приложением протокола разногласий к проекту договора, вправе передать разногласия на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

Если же в соответствии со ст. 445 ГК заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. В случае отклонения этого протокола либо неполучения извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия на рассмотрение суда.

Изложенные правила о сроках применяются при условии, что другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами. Тем самым они не являются императивными.

Статья 445 ГК предусматривает возможность заинтересованного лица добиться принудительного заключения договора, если лицо, для которого в соответствии с законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения. В подобном случае другое лицо вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. На необоснованно уклоняющегося от заключения договора возлагается обязанность возместить другому лицу причиненные этим убытки (ст. 15 ГК). Правила об определении размера убытков сформулированы в ст. 393 ГК.

§ 4. Заключение договоров 451

При недостижении соглашения по существенным условиям договора и после того как осуществленные меры по согласованию возникших разногласий оказались безуспешными, разногласия, возникающие при заключении договора, могут быть переданы на рассмотрение суда, арбитражного суда, третейского суда.

Понятие «разногласия» предполагает несовпадение предложенных будущими сторонами содержания или редакции отдельных пунктов договора, либо уклонение одной из них от его заключения. Передача разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда должна привести к определению условий договора в соответствии с решением суда.

Таковы относящиеся к заключению договоров наиболее общие правила.

5. Наряду с ними ГК в гл. 28 «Заключение договора» содержит также нормы, регламентирующие заключение договора в особом порядке путем проведения торгов. В них речь идет о продаже вещи или имущественного права. Согласно ст. 447 ГК договор заключается с лицом, выигравшим торги. Путем проведения торгов может быть заключен любой договор при условии, что иное не вытекает из его существа. Так, заключение договора мены посредством торгов не отвечало бы сущности и особенностям данного типа договора.

В качестве организатора торгов закон называет собственника вещи или обладателя определенного имущественного права либо специализированную организацию. Эта последняя действует на основании договора с собственником вещи или обладателем названного права и выступает от их имени или от своего имени.

В случаях, указанных в ГК или ином законе, договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены лишь путем проведения торгов. Такой порядок предусматривает ст. 293 ГК. Суд по иску органа местного самоуправления может принять решение о продаже с публичных торгов бесхозяйственно содержимого жилого помещения (с выплатой собственнику вырученных от продажи средств).

6. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Форма проведения определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого права, если иное не предусмотрено законом. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу – лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Особые правила действуют относительно организации и порядка проведения торгов (ст. 448 ГК). Аукционы и конкурсы могут быть

29*

452

Глава 22. Общие положения о договоре

открытыми и закрытыми. В открытом аукционе и конкурсе допускается участие любого лица. В закрытом аукционе и конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.

Извещение о проведении торгов, если иное не предусмотрено законом, должно быть сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения. Оно должно содержать во всяком случае сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене. Если предметом торгов является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан предоставляемый для этого срок.

Организатор открытых торгов, если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса – не позднее чем за 30 дней до проведения. Если указанные сроки были нарушены, организатор торгов обязан возместить участникам понесенный реальный ущерб. Что касается организатора закрытого аукциона или конкурса, то он обязан возместить приглашенным участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

7. Закон возлагает на участников торгов обязанность внесения задатка в размере, в сроки и порядке, которые указываются в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату; он возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору.

Протокол о результатах торгов, имеющий силу договора, подписывается лицом, выигравшим торги, и их организатором в день проведения аукциона или конкурса. При уклонении от подписания протокола лицо, выигравшее торги, утрачивает внесенный задаток. Уклонившийся от подписания протокола организатор торгов обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, которые причинены участием в торгах в части, превышающей сумму задатка.

Когда предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения одной из сторон от заклю-

453

§ 5. Изменение и расторжение договора

чения договора другая вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.

Статья 449 ГК предусматривает наступление определенных отрицательных последствий на случаи нарушения правил торгов, установленных законом. Такие торги могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Вслед за этим наступает недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.