Глава 1

1 Деление системы права на частное и публичное связано с фор-

мированием частноправовых юридических норм с учетом волеизъявле-

ния обязываемых ими лиц, т.е. демократическим путем и формировани- ем публичноправовых норм без учета такого волеизъявления, т.е.

2 Алексеев С.С. Не просто право - частное право // Известия.

1991. 19 окт.; Он же. Наш шанс // Новый мир. 1993. № 4; Он же. Право

России // Независимая газета. 1993. 25 мая; Он же. Базарную вольницу

наконец-то меняем на гражданское право // Российская газета. 1995. 9

дек.; Он же. Кодекс цивилизованного рынка // Российская газета. 1996.

14 марта; Он же. Философия права. М.: НОРМА, 1998. С. 239-242.

3 Чичерин Б.Н. Философия права. М.: Кушнерёв и К0, 1900.

С. 257-260.

4 См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права

(по изданию 1907 г.). М.: СПАРК, 1995. С. 11.

5 Гражданское право. Ч. 1: Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого,

А.П. Сергеева. М.: ТЕИС, 1996. С. 4.

6 См., например: Дозорцев А.В.

Свердловск, 1959. С. 25; Грибанов В.П. К вопросу о понятии права соб- ственности // Вестник МГУ. 1959. № 3. С. 185; Толстой Ю.К. Понятие права собственности // Проблемы гражданского и административного

права / Под ред. Б.Б. Черепахина, О.С. Иоффе, Ю.К. Толстого. Л., 1962. С. 143; Он же. Кодификация гражданского законодательства в СССР (1961-1965 гг.): Автореф. дис. … д-ра юрид. наук. Л., 1970. С. 6; Братусь

С.Н. Предмет и система советского гражданского права на современном этапе / Н.С. Малеин, В.П. Мозолин, И.П. Прокопченко и др.; Под ред. В.П. Мозолина. М., 1986. С. 26-30; Егоров Н.Д. Гражданско-правовое регулирование общественных отношений. Л., 1988. С. 3-8; Гражданское

право / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. М., 1996. С. 4-5; Граж- данское право. Ч. 1. / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. М.: Юристъ, 1997. С. 12-13; Маркова М.Г. Основы гражданского права.

СПб.: Альфа, 1996. С. 4-5; Толстой Ю.К. Гражданское право и граждан-

ское законодательство // Правоведение. 1998. № 2. С. 128-149.

7 См., например: Егоров Н.Д. Гражданско-правовое регулирова-

ние общественных отношений: единство и дифференциация. Л.: Изд-во ЛГУ, 1988. С. 120-121; Ярошенко К.Б. Жизнь и здоровье под охраной закона. М.: Юрид. лит., 1990. С. 10-12; Малеина М.Н. Защита личных неимущественных прав граждан. М.: Знание, 1991. С. 11.

8 Малеина М.Н. Защита личных неимущественных прав граждан.

М.: Знание, 1991. С. 12-13.

9 Изложенной позиции придерживается, например, В.А. Тархов. См.: О предмете советского гражданского права (к итогам дискуссии) // Советское государство и право. 1955. № 5. С. 60; См. также: Кулагин М.И. Тенденции развития законодательства о личных неимущественных

правах граждан. XXVI съезд КПСС и проблемы гражданского и трудо-

вого права, гражданского процесса.

10 См.: Тархов В.А. Гражданское право. Общая часть: Курс лек-

ций. Чебоксары: Чуваш. кн. изд-во, 1997. С. 57.

11 См.: Алексеев С.С. Вопросы государства и права в период раз-

вернутого строительства коммунизма // Правоведение. 1964. № 3. С.

148-149.

12 См.: Братусь С.Н. Предмет и система советского гражданского права. С. 79.

13 См.: Гражданско-правовая охрана интересов личности в СССР.

Свердловск, 1977. С. 17-19, 28-29.

14 См.: Тархов В.А. Указ. соч. С. 57.

15 Тархов В.А. Указ. соч. С. 59; См. также: Советское государст-

венное право. Саратов, 1979. С. 151; Тархов В.А. Конституционные от-

ношения // Правоведение. 1981. № 2. С. 26.

16 См.: Богданова Н.А. Конституционное право. Общая часть:

Учеб. пособие. Ч. 1. М., 1994; Конституционное право / Отв. ред. А.Е.

Козлов. М.: БЕК, 1996. С. 1.

17 Лебедев В.М. Прямое действие Конституции Российской Фе-

дерации и роль судов // Государство и право. 1996. № 4. С. 3-7.

18 См.: Нерсесянц В.С. Материалы обсуждения «Закон в переход-

ный период: опыт современной России» («Круглый стол» журнала) //

Государство и право. 1995. № 10. С. 35.

19 См.: Гражданско-правовая охрана интересов личности. М.,

1969. С. 58.

20 См.: Иоффе О.С. Охрана чести и достоинства граждан // Совет-

ское государство и право. 1962. № 7.

21 См.: Рафиева Л.К. Гражданско-правовая защита чести и досто-

инства личности в СССР: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Л., 1966. С.

10-11.

22 См.: Толстой В.С. Отдельные виды обязательств, не известные

ГК союзных республик // Советское государство и право. 1971. № 10. С.

43-44.

23 См.: Комментарий части первой Гражданского кодекса Россий-

ской Федерации для предпринимателей. М.: Правовая культура, 1995. С.

18-19; Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской

Федерации. М.: Спарк, 1996. С. 28.

24 См., например: Безбах В.В., Пучинский В.К.

ского гражданского права. М.: Зерцало, ТЕИС, 1995. С. 4; Румянцев О.Г., Додонов В.Н. Юридический энциклопедический словарь. М.: ИНФРА-М, 1997. С. 64; Тихомирова Л.В., Тихомиров М.Ю. Юридиче- ская энциклопедия / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М., 1997. С. 102.

25 См.: Комментарий части первой Гражданского кодекса Россий- ской Федерации для предпринимателей. М.: Правовая культура, 1995. С. 19.

26 Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. 1. М.: Юрид.

лит., 1995.

27 Гражданский кодекс РСФСР // Ведомости Верховного Совета

СССР. 1961. № 50. Ст. 525.

28 Основы гражданского законодательства Союза ССР и респуб-

лик от 31 мая 1991 г. // Ведомости Съезда народных депутатов СССР и

Верховного Совета СССР. 1991. № 26. Ст. 733.

29 Красавчикова Л.О. Понятие и система личных, не связанных с имущественными, прав граждан (физических лиц) в гражданском праве

Российской Федерации: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. С. 11.

30 Рахмилович В.А. О достижениях и просчетах нового Граждан-

ского кодекса Российской Федерации // Государство и право. 1996. № 4.

С. 117-118.

31 В подтверждение В.А. Рахмилович приводит анализ статей 12 и

19 ГК РФ. Он утверждает, что в некоторых ситуациях трудно разграни-

чить регулятивную и охранительную функции и совершенно непонятно,

зачем нужно это разграничение в законе и чему оно служит. Так, ст. 12

ГК РФ относит к способам защиты гражданских прав (т.е. к охранитель-

ной функции) признание сделок недействительными и различие между ничтожными и оспоримыми сделками и даже прекращение правоотно- шений, не говоря уже об их изменении. При применении всех этих мер налицо несомненное регулирование соответствующих отношений.

В то же время ГК РФ в ряде случаев предусматривает регулиро- вание личных неимущественных отношений, не связанных с имущест- венными. Так, ст. 19 ГК РФ, посвященная праву на имя, содержит явно и

безусловно регулятивные нормы о том, как надлежит пользоваться име- нем и как нельзя, как можно менять имя и т.д.

ными правами и вне зависимости от наличия или отсутствия имущест-

венных последствий.

32 См.: Комментарий части первой Гражданского кодекса Россий-

ской Федерации для предпринимателей. М.: Правовая культура, 1995.

С. 188.

33 Вполне вероятно, что авторы проекта ГК РФ имели целью ис-

ключить из предмета регулирования гражданского права личные не- имущественные отношения, считая при этом, что гражданское право лишь защищает их. Но так не получилось из-за позиции законодателя. Ведь глава 8 ГК прямо закрепляет определенные личные неимуществен- ные субъективные права. Например, право на жизнь, на здоровье, а это само по себе требует гражданско-правового регулирования. К сожале- нию, пока в судебной практике с такими ситуациями мы почти не встре- чаемся, и для ученых-цивилистов очень важно выявить случаи примене-

ния норм ст. 150 ГК РФ и проанализировать, будут ли суды в этих слу-

чаях придавать значение разграничению понятий «регулирование» и

«защита», содержащихся в ч.1 ст. 2 ГК РФ.

34 Толстой Ю.К. Гражданское право и гражданское законодатель-

ство // Правоведение. 1998. № 2. С. 134.

35 Гражданское право. Ч. 1 / Под ред. Т.И. Илларионовой, Б.М.

Гонгало, В.А. Плетнева. М.: НОРМА-ИНФРА-М, 1998. С. 7.

36 См., например: Гражданское право. Ч. 1 / Под ред.

Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. М.: ТЕИС, 1996. С. 7, 8; Гражданское право. Ч. 1 /Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. М.: Юристъ, 1997. С.

13-14; Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой / Отв.

ред. О.Н. Садиков. М., 1997. С. 17; Додонов В.Н., Каминская Е.В., Ру-

мянцев О.Г. Словарь гражданского права / Под общ. ред. В.В. Залесско-

го. М.: ИНФРА-М, 1997. С. 47.

37 Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской

Федерации для предпринимателей. М.: Правовая культура, 1995. С. 18.

38 См.: Малеина М.Н.

ветских граждан. М., 1991. С. 11.

39 Ярошенко К.Б. Жизнь и здоровье под охраной закона. Граж- данско-правовая защита личных неимущественных прав граждан. М.: Юрид. лит., 1990. С. 10-11.

40 Егоров Н.Д. Личные неимущественные права граждан и орга-

низаций как институт советского гражданского права // Правоведение.

1984. № 6. С. 35-37.

41 В дальнейшем при упоминании личных неимущественных прав и отношений в данной работе имеются в виду только не связанные с

имущественными.

42 См.: Гражданское право / Под ред. А.Г. Калпина,

А.И. Масляева. М., 1997. С. 133-134.

43 Аналогичную точку зрения высказали Е.А. Поссе и

Т.А. Фаддеева в книге: Проблемы семейного права. Л., 1976. С. 20. Кри-

тические замечания в адрес этой позиции высказал Н.Д. Егоров в статье

«Личные неимущественные права граждан и организаций как институт советского гражданского права» (Правоведение. 1984. № 6. С. 30).

44 См.: Советское гражданское право. Т. 1. Л., 1982. С. 5-6.

45 См.: Рубанов А.А. Правовое положение граждан в отношениях личной собственности // Гражданско-правовое положение личности в СССР. М., 1975. С. 66.

46 Гражданское право. Ч. 1 / Под ред. Ю.К. Толстого,

А.П. Сергеева. М.: ТЕИС, 1996. С. 270-273.

47 Например, подрыв деловой репутации предпринимателя может вызвать отток клиентуры, ужесточение условий предоставления кредита

и т.д. С другой стороны, сложившаяся деловая репутация служит гаран- том того, что лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью, останется на плаву и тогда, когда его дела временно пошатнулись.

48 По мнению Т.А. Фаддеевой, многие из материальных благ, из-

начально предназначены для того, чтобы циркулировать в гражданском обороте и приносить прибыль. Это относится, в частности, к такому не-

материальному благу, как интеллектуальная собственность (См.: Граж-

данское право. Ч. 1 / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. М.: ТЕИС,

1996. С. 272).

49 Например, иск о защите чести и достоинства несовершенно- летних могут предъявить их законные представители. М.Н. Малеина от- мечает, что неотчуждаемость не является характерной особенностью

нематериального блага после смерти гражданина и что узаконенная воз- можность осуществления и защиты неимущественных прав после смер- ти их обладателя третьими лицами приводит к мысли о существовании

при этом некоторых материальных благ в отрыве от человека в усечен-

ном объеме (составе) (См.: Гражданское право. Ч. 1. М., 1997. С. 134).

Так, трагическая смерть известного правозащитника, заместителя главного редактора журнала «Новое время» Кронида Любарского, не

отменила судебного разбирательства по предъявленному ранее иску по- койного к депутату Госдумы режиссеру Станиславу Говорухину. Мис- сию защиты чести и достоинства своего мужа взяла на себя его вдова

Галина Салова. Речь идет о книге под названием «Комиссия Говорухи- на», авторы которой (депутаты Госдумы под руководством Станислава Говорухина) утверждают, что некоторые российские журналисты (на-

званы десять имен, в том числе и Кронид Любарский) намеренно созда- вали некий ореол возвышенности вокруг режима Дудаева и выступали на стороне воюющего противника федеральных сил. «Травлю» россий-

ской армии авторы «Комиссии Говорухина» объясняли документом, в котором начальник департамента госбезопасности сепаратистов Гелис- ханов докладывает Дудаеву о том, что на оплату российских журнали-

стов центральных СМИ в декабре 1994 г. было израсходовано полтора миллиона долларов.

Этот пассаж из книги возмутил Любарского, и он подал иск о за-

щите чести и достоинства и возмещении морального вреда в Никулин- ский суд Москвы. Сумму компенсации в сто пятьдесят тысяч долларов Любарский определил символически: именно столько, если разделить полтора миллиона долларов на десять равных частей, которые якобы по- лучил от Дудаева каждый из перечисленных в книге «Комиссия Говору- хина» журналистов.

Теперь, после смерти Любарского, его вдова Галина Салова отка-

залась от требования материально возместить моральный вред. Однако

пункт о защите чести и достоинства погибшего в исковом заявлении ос- тался (См.: Пунанов Г. Жена защищает честь и достоинство погибшего мужа // Известия. 1996. 5 июня).

К сожалению, в истории можно встретить и противоположные примеры. Так, Эмилия Шиндлер, вдова германского промышленника,

который в годы гитлеровского режима спас от гибели в лагерях смерти

1300 польских евреев и был прославлен в кинофильме «Список Шинд- лера», к концу жизни осталась без копейки. В 1949 г. чета Шиндлеров обосновалась в Аргентине, но вскоре Оскар Шиндлер бросил Эмилию и

вернулся в Германию, оставив супругу без средств к существованию. После выхода на экраны фильма Спилберга Эмилия Шиндлер опубли- ковала мемуары, но книга не имела кассового успеха, поскольку вдова

рисовала в своих воспоминаниях совсем иной облик Оскара, называя его

«человеком без достоинств». 90-летня Эмилия Шиндлер буквально бед-

ствует, и президент Аргентины Карлос Менем своим указом назначил ей ежемесячную пенсию в сумме 1000 долларов (Правда денег не приносит

// Известия. 1998. 11 февр.).

50 В печати сообщалось о разработке в Московской городской думе закона «О Московской городской символике». Чтобы стать част-

ным гербовладельцем, прежде всего необходимо будет написать заявле- ние и заполнить анкету соискателя личного герба. Кроме анкетных дан- ных придется сообщить о своих увлечениях, открыть свой любимый

цвет, животное, цветок. Жизненное правило или девиз соискателю по- могут определить при тщательном собеседовании. Изображение фа- мильного герба, кроме личного транспорта и домов, можно помещать на

пуговицах, столовых приборах и визитных карточках. Потребности гер- бового рынка оцениваются в 2-3 тысячи регистраций в год (См.: Снеги- рев Ю. Каждый москвич получит право на личный герб // Известия.

1997. 21 июня).

51 О проблеме права на неприкосновенность генома человека см.,

например: Скосырев В. Овцеклетка // Известия. 1997. 26 февр.; Клинтон призывает генетиков не горячиться // Известия. 1997. 6 марта; Кедров К.

Нужно ли человеку бессмертие? // Известия. 1997. 3 апр.; Валентинов А.

Фабрика генов готовится к пуску // Российская газета. 1997. 15 марта;

Валентинов А. Долли, которая потрясла мир // Российская газета. 1997.

26 марта; Долли может стать мамой и бабушкой // Российская газета.

1997. 24 апр.; Струнников В. Нужны ли нам новые трагедии? // Извес-

тия. 1997. 25 апр.; Кучеренко В. Биологическое чудо - не для нас? // Рос-

сийская газета. 1997. 25 апр.; Ильинский М. Клонирование Клаудии Шиффер // Известия. 1997. 6 июня; Иванов В. Откуда взялась голова профессора Доуэля // Российская газета. 1997. 12 авг.; Валентинов А. Мы одних генов - ты и я // Российская газета. 1997. 12 сент.; Батенева Т.

Генный нокаут // Известия. 1997. 25 окт.; Валентинов А. Шесть рук - на всякий случай // Российская газета. 1997. 14 нояб.; Валентинов А. Долли

- это и моя овечка // Российская газета. 1997. 20 дек.; Скосырев В. Сна- чала Долли, потом Полли // Известия. 1997. 31 дек.; Лопухин Ю. Плане- та двойников? // Российская газета. 1998. 10 янв.; Михеев В. Клонирова-

ние человека у нас пока не запрещено // Известия. 1998. 13 янв.; Скосы- рев В. Заслужила ли Долли свою славу // Известия. 1998. 10 февр.; Эво- люция-98: Овца - теленок - человек // Известия. 1998. 25 февр.; Кузина С. Пока англичане думают клонировать ли им своих овец… // Комсо-

мольская правда. 1998. 23 апр.; Лесков С. Не так страшен Франкен- штейн… // Известия. 1998. 9 июня; Стуруа М. Клонирование обещает чудеса // Известия. 1998. 25 июня; Валентинов А. После клонирования

овечки Долли ученые схватились за сердце // Российская газета. 1998. 13 окт.; Иойрыш А.И. Правовые и этические проблемы клонирования чело- века // Государство и право. 1998. № 11. С. 87-93.

52 См.: Кругляк Б. Человек - бессмертен! // Известия. 1998. 8 сент.

53 Егоров Н.Д. Личные неимущественные права граждан и орга-

низаций как институт советского гражданского права // Правоведение.

1984. № 6. С. 31.

54 Так, с момента рождения человек обладает субъективными правами на имя, здоровье, индивидуальный облик, голос.

55 Например, право на тайну переписки может возникать из дого-

вора оказания услуг связи, право на адвокатскую тайну - из договора по-

ручения.

56 Однако некоторые правомочия, составляющие личное неиму-

щественное право, осуществляются правоприемниками и после смерти управомоченного. Например, наследник вправе дать согласие на исполь- зование имени наследодателя в товарном знаке, но не может именовать- ся и подписываться именем умершего.

57 См.: Гражданское право. Ч. 1 / Под ред. Т.И. Илларионовой,

Б.М. Гонгало, В.А. Плетнева. М.: НОРМА-ИНФРА-М, 1998. С. 170-171.

58 В современном российском обществе споры об идентификации национальной принадлежности разгорелись в связи с вопросом о необ- ходимости изъятия из паспортов графы «национальность». Обществен-

ное мнение все более сходится на том, что такая графа не нужна (См.,

например: Сайфуллин И. Пункт 5: быть или не быть // Дом и Отечество.

1997. 25-28 нояб.; Шаринова В. Вопрос о пятой графе с точки зрения здравого смысла // Известия. 1997. 26 нояб.; Споры о главном документе

// Российская газета. 1997. 27 нояб.).

Конституция РФ (ст. 26) устанавливает, что каждый вправе опре-

делять и указывать свою национальность, и никто не может быть при-

нужден к определению и указанию своей национальности. Данные пра-

вила не влекут за собой никаких юридических последствий, поскольку, по российскому праву, никто не может пользоваться привилегиями, рав- но как подвергаться дискриминации по национальному признаку. Одна- ко принадлежность к определенной национальности открывает возмож- ность беспрепятственной эмиграции в некоторые страны (Израиль, Ка- нада, ФРГ). Кроме того, принадлежность к конкретному народу важна для человека с точки зрения его участия в развитии национальной куль- туры и внутреннего ощущения своих исторических истоков.

Так, в периодической печати приводились сведения о гражданине

Армении Ваагане Карапетяне, который обратился в Лондоне к админи- страции Британского музея с просьбой снять со скульптурного изобра- жения языческой богини Анаит табличку: «Памятник древнегреческой культуры». Дело в том, что это божество, бесспорно, принадлежит к ар- мянской, а не эллинской культуре. Изображение этой богини есть даже на армянской денежной купюре высшего достоинства. Дирекция музея сочла аргументы гражданина из Армении достаточно убедительными (Карапетян устанавливает историческую справедливость // Известия.

1997. 23 мая).

59 Если сегодня возможна гражданско-правовая защита права на идентификацию национальной принадлежности, то не стоит забывать, что право на идентификацию принадлежности к той или иной религиоз- ной конфессии во многом с ним схоже. Например, в удостоверяющих

личность документах дореволюционной России вместо графы нацио-

нальность стояло - вероисповедание.

В настоящее время актуальность идентификации вероисповеда-

ния может быть связана с возможностью для гражданина проходить аль- тернативную гражданскую службу, если его убеждению или вероиспо- веданию противоречит несение военной службы.

Во время боевых действий в Чечне газеты сообщали о ситуациях, когда родители, не зная о возможности гражданско-правовой защиты прав своих детей, прибегали к «средневековым» методам, пытаясь осво-

бодить своих сыновей от призыва в армию.

Так, на юге России фермер выехал на площадь перед военкома-

том и, угрожая сжечь себя и автомобиль, требовал освободить его сына от службы в армии. На Дальнем Востоке лесник вместе с сыном при-

зывного возраста забаррикадировался в охотничьей избушке и открыл из окон стрельбу по подошедшим милиционерам, не желая отдавать на во- енную службу призывника.

В то же время у этих людей была реальная возможность защи- тить свои законные права и интересы в суде (См., например: Розенбаум Ю.А. Альтернативная гражданская служба // Государство и право. 1997.

№ 9. С. 31-35; Пунаков Г. Власть найдет, как отомстить // Известия.

1997. 17 мая; Волкова Л. Когда шинель не по плечу // Российская газета.

1998. 9 янв.; Офитова С. Военная прокуратура настаивает на принятии закона об альтернативной службе // Известия. 1998. 10 окт.).

60 Гражданское право. Ч. 1 / Под ред. Ю.К. Толстого,

А.П. Сергеева. М.: ТЕИС, 1996. С. 6.

61 Выделение из массы неимущественных отношений тех, кото- рые носят личный характер, представляет определенную сложность. Н.Д. Егоров пишет, что в широком смысле все общественные отношения носят личный характер. Но существуют общественные отношения, со-

держание которых специально направлено на выявление индивидуаль- ных особенностей личности или коллектива. Это личные отношения в узком смысле слова. Именно их и должно охватывать научное понятие

«личные неимущественные отношения». В противном случае данное понятие становится настолько широким, что утрачивает научную цен- ность (См.: Егоров Н.Д. Личные неимущественные права граждан и ор-

ганизаций как институт советского гражданского права // Правоведение.

1984. № 6. С. 31; Гражданское право. Ч. 1. М.: ТИЕС, 1996. С. 6-8, 11-

12).

62 См.: Маркова М.Г. Указ. соч. С. 5-6.

63 Андреев В.К. Гражданский кодекс РФ и новейшее законода-

тельство // Государство и право. 1996. № 4. С. 112-113.

64 Тархов В.А. Указ. соч. С. 57-58.

65 Толстой Ю.К. Кодификация гражданского законодательства в

СССР (1961-1965 гг.): Автореф. дис. … д-ра юрид. наук. Л., 1970. С. 73-

74; Он же. Гражданское право и гражданское законодательство // Право-

ведение. 1998. № 2. С. 134.