2.4. Организационно#x2011;правовые формы коммерческих юридических лиц

Организационно#x2011;правовыми формами коммерческих юридических лиц являются: хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Изучение правового положения указанных юридических лиц требует ознакомления с соответствующими разделами ГК РФ, а также рядом специальных нормативных актов.

Хозяйственные товарищества и общества создаются для осуществления совместной предпринимательской деятельности. Ими признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом. Вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей, а также произведенное и приобретенное ими в процессе деятельности, принадлежит товариществу и обществу на праве собственности (ст. 66 ГК).

1.Хозяйственные товарищества могут учреждаться индивидуальными предпринимателями и коммерческими организациями, т.е. их учредители должны иметь правовой статус предпринимателей. Физические лица не могут быть учредителями и участниками товариществ.

Правовое положение хозяйственных товариществ регулируется ст. 6986 ГК.

Хозяйственные товарищества должны иметь фирменное наименование, содержащее либо имена (наименование) всех участников, либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и указание на вид товарищества (полное или коммандитное).

Товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми его участниками (учредителями) и является учредительным документом, представляемым на регистрацию. Требования к учредительному договору закреплены в п. 2 ст. 52 ГК и ст. 70 ГК.

Прибыль и убытки товарищества распределяются между участниками пропорционально их вкладам в складочном капитале, если иное не предусмотрено в учредительном договоре.

Участники товарищества отвечают по его обязательствам своим имуществом, несут субсидиарную ответственность, если имущества товарищества не хватает для расчетов с кредиторами.

Участник товарищества вправе выйти из него, предупредив об этом не менее чем за 6 месяцев, и получить причитающуюся ему долю в складочном капитале в денежной или натуральной форме. Передача доли другому участнику товарищества или третьему лицу допускается только с согласия остальных участников товарищества. Наследник умершего участника товарищества вступает в него также только с согласия других участников.

Хозяйственные товарищества бывают двух видов: полное хозяйственное товарищество (ст. 69–81 ГК) и товарищество на вере (коммандитное товарищество)– ст. 82–86 ГК.

Полнымпризнается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Товарищество на вере характеризуется тем, что помимо учредителей (полных товарищей) в нем имеются вкладчики, не участвующие в предпринимательской деятельности товарищества, а вносящие вклад в уставный капитал, дающий им право на получение части прибыли. Вкладчики не несут ответственности по обязательствам товарищества, а только рискуют своим вкладом. Они имеют право: получать часть прибыли товарищества в порядке, предусмотренном учредительным договором; знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества; по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад; передавать свою долю в уставном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу (ст. 85 ГК). Товарищество на вере ликвидируется или преобразуется в полное товарищество при выбытии всех вкладчиков. Однако оно сохраняется, если в нем остается по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик.

2.Хозяйственные общества бывают трех видов: общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью и акционерные общества. В форме хозяйственных обществ могут создаваться новые коммерческие юридические лица: открываться производственные предприятия, транспортные организации, предприятия бытового обслуживания, организации, оказывающие возмездные услуги, предприятия торговли, общественного питания и др.

Правовое положение обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью регулируется ст. 87–95 ГК и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998г. №14#x2011;ФЗ (ред. от 29.12.2004г.).

Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; учредители общества не отвечают по его обязательствам своим имуществом и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Практика свидетельствует, что ООО является наиболее распространенным вариантом при выборе учредителями организационно#x2011;правовой формы юридического лица. Вероятно, это связано с тем, что учредители не отвечают по обязательствам общества своим имуществом, а рискуют только своими вкладами. В соответствии со ст. 3 вышеупомянутого закона общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Лишь в случае банкротства общества по вине его участников на них при недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Общество с ограниченной ответственностью может быть учреждено одним или несколькими физическими или юридическими лицами. При этом количество участников ООО не должно превышать пятидесяти.

Учредители общества заключают учредительный договор и утверждают устав общества. Учредительный договор и устав являются учредительными документами, представляемыми на государственную регистрацию. Если общество учреждается одним лицом, учредительным документом является устав, утвержденный этим лицом. В случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор.

В учредительном договоре определяется: состав учредителей (участников) общества; размер уставного капитала (по вышеупомянутому закону он должен быть не менее 100 МРОТ) и размер доли каждого из учредителей общества; порядок и сроки внесения долей в уставный капитал при учреждении общества, а также ответственность за невыполнение этой обязанности, условия и порядок распределения прибыли; состав органов управления обществом, порядок выхода участников из общества.

Требования к уставу общества содержатся в п. 2 ст.12 Закона.

Он должен содержать:

•полное фирменное наименование общества на русском языке с указанием «с ограниченной ответственностью». Общество вправе иметь также фирменное наименование на языках народов РФ и (или) иностранных языках;

•сведения о месте нахождения общества (оно определяется местом его государственной регистрации, а если это предусмотрено учредительными документами общества – местом постоянного нахождения его органов управления или основным местом его деятельности);

•сведения о составе и компетенции органов общества;

•сведения о размере уставного капитала общества;

•сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;

•права и обязанности участников общества;

•сведения о порядке и последствиях выхода участников из общества;

•сведения о порядке перехода доли в уставном капитале к другому лицу;

•сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

•иные сведения, предусмотренные законом.

Устав общества может содержать иные положения, не противоречащие законодательству.

Участники общества вправе: участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном учредительными документами; получать информацию о деятельности общества, в том числе знакомиться с финансово#x2011;хозяйственной документацией; участвовать в распределении прибыли; распорядиться своей долей в уставном капитале общества в порядке, установленном законом и уставом общества; в любое время свободно выйти из общества; в случае ликвидации общества – получить причитающуюся ему часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость. Уставом могут быть предусмотрены и другие права учредителей ООО.

В обязанности участников входит: внесение вкладов в порядке и размерах, в составе и в сроки, предусмотренные законодательством и учредительными документами общества. Вкладом в уставный капитал могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. При этом денежная оценка неденежных вкладов утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно. В обязанности участников общества входит также неразглашение конфиденциальной информации, касающейся деятельности общества.

Перечисленные обязанности закреплены в законе; в уставе могут быть предусмотрены и другие обязанности. Но дополнительные обязанности могут быть возложены на всех участников общества только по решению общего собрания, принятому всеми участниками ООО единогласно.

Как было указано выше, участники ООО вправе распорядиться своей долей в уставном капитале – продать или иным образом уступить свою долю другим участникам общества. Согласия общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом. Передача доли в уставном капитале третьим лицам (посторонним) допускается, если это не запрещено уставом общества. Из этого следует, что, если участники ООО не желают расширять свой состав за счет посторонних лиц, в уставе следует предусмотреть запрет на передачу доли в уставном капитале третьим лицам.

Поскольку в силу закона (ст. 21 Закона от 8 февраля 1998г.) участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли, желающий продать свою долю обязан письменно предупредить об этом остальных участников общества. Если в течение месяца либо срока, установленного уставом, участники общества или само общество не воспользовались преимущественным правом покупки, доля может быть продана третьему лицу.

При выходе из общества доля выходящего переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе. Общество при этом обязано выплатить ему действительную стоимость его доли или выдать ему в натуре имущество такой же стоимости (при согласии выходящего на такой вариант расчета) в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.

Управление делами ООО осуществляют его выборные органы. Высшим органом общества является общее собрание участников общества, компетенция которого, в том числе исключительная, определяется уставом общества в соответствии с действующим законодательством (ст. 91 ГК, ст. 33 Закона от 8 февраля 1998г.). Уставом может быть предусмотрено образование и определена компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества. Руководство текущей деятельностью общества осуществляет единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, президент) либо единоличный и коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция). Единоличный исполнительный орган избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом. Он может быть избран и не из числа участников общества. Избранный общим собранием единоличный руководитель действует на основе договора с обществом, который от имени общества подписывает председательствующий на общем собрании либо лицо, уполномоченное общим собранием. Компетенция единоличного исполнительного органа определена ст. 40 Закона от 8 февраля 1998г. Полномочия коллегиального исполнительного органа, если он будет создан, определяются уставом общества.

Для проверки финансово#x2011;хозяйственной деятельности общества общее собрание избирает ревизионную комиссию.

Для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов, а также для проверки текущих дел общества по решению общего собрания привлекается профессиональный аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом, его органами управления и участниками.

Правовое положение общества с дополнительной ответственностью регулируется тем же законодательством, что и правовое положение ООО, с учетом специфики данного вида общества. Общество с дополнительной ответственностью отличается от ООО только тем, что в случаях, если имущества общества будет недостаточно для расчетов с кредиторами, его участники солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. То есть участники общества принимают на себя дополнительную ответственность, рискуя своим имуществом.

Безусловно, общество с дополнительной ответственностью является более надежным партнером в хозяйственных отношениях. Создавая юридическое лицо в такой форме, учредители тем самым подтверждают свою надежность и намерение серьезно, добросовестно и долго осуществлять свою деятельность. Поэтому именно этим обществам будет отдаваться предпочтение другими субъектами при вступлении в договорные отношения. И хотелось бы надеяться, что за ними будущее. В фирменном наименовании общества должно быть указано «с дополнительной ответственностью».

Акционерным обществом (АО) признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Правовое положение акционерных обществ регулируется:

•статьями 96#x2011;104 Гражданского кодекса;

•Федеральным законом «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995г. №208#x2011;ФЗ (ред. от 29.12.2004г.);

•Федеральным законом «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» от 19 июля 1998г. №115#x2011;ФЗ (ред. от 21.03.2002г.);

•некоторыми другими нормативными актами.

Учредителями могут быть граждане (физические лица), предприниматели, юридические лица. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения им всех акций. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами.

Решение об учреждении АО принимается учредителями единогласно на учредительном собрании. При создании общества одним лицом решение принимается этим лицом единолично.

Учредители заключают между собой письменный договор о создании АО, который должен содержать:

•порядок осуществления ими совместной деятельности;

•размер уставного капитала общества;

•категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты;

•права и обязанности учредителей по созданию общества.

Договор о создании общества не является учредительным документом и на государственную регистрацию не представляется.

В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно содержать размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.

Учредительным документом АО, представляемым на государственную регистрацию, является устав, утверждаемый по единогласному решению учредителей. Если общество создается одним лицом, учредитель сам утверждает устав. Устав АО должен содержать:

•фирменное наименование общества. Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Оно вправе иметь также фирменное наименование на языках народов РФ и (или) иностранных языках;

•место нахождения общества – оно определяется местом его государственной регистрации. Учредительными документами может быть установлено, что местом нахождения общества является место постоянного нахождения его органов управления или основное место его деятельности;

•тип общества (открытое или закрытое);

•число, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

•права акционеров – владельцев каждой категории (типа) акций;

•размер уставного капитала общества;

•структуру и компетенцию органов управления, порядок принятия ими решений;

•порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, порядок принятия решений;

•сведения о филиалах и представительствах общества;

•иные положения, предусмотренные законодательством.

Уставом могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру.

Устав может содержать и другие положения, не противоречащие законодательству.

Уставный капитал АО составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Он определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Все акции являются именными.

Уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций.

Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50% акций, распределенных при учреждении общества, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента его регистрации.

Оплата акций, распределяемых среди учредителей АО, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которыми могут быть оплачены акции общества.

Акционеры вправе свободно распоряжаться принадлежащими им акциями. Они могут отчуждать их без согласия других акционеров и общества (п. 1 ст. 2 Закона об акционерных обществах). Однако порядок реализации этого права зависит от типа АО.

Акционерное общество обязано вести реестр акционеров, в котором указываются сведения о каждом зарегистрированном лице, числе и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого, иные сведения, предусмотренные законодательством.

В соответствии со ст. 42 Закона об акционерных обществах АО вправе один раз в год принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, которые выплачиваются из чистой прибыли общества. Выплата объявленных дивидендов является обязанностью АО. Она производится деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества,– иным имуществом. Решение о выплате годовых дивидендов, их размере, форме выплаты принимается общим собранием акционеров.

Законодательством предусмотрено два типа акционерных обществ: открытые и закрытые.

Открытые АО характеризуются свободным распространением (продажей) акций, в том числе по подписке. Число акционеров законом не ограничено, минимальный размер уставного капитала – 1000 МРОТ.

В открытом АО не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества. Акционеры могут свободно ими распорядиться – продать, подарить, передать третьим лицам, передать по наследству и т.д.

Закрытые АО характеризуются тем, что их акции распространяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на акции либо иным образом предлагать их приобрести неограниченному кругу лиц.

Число акционеров в закрытом АО не должно превышать пятидесяти. Минимальный размер уставного капитала – 100 МРОТ.

Акционеры закрытого общества вправе отчуждать свои акции, однако с соблюдением установленного законом порядка. Преимущественное право приобретения отчуждаемых акций имеют акционеры этого общества. Уставом АО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. Желающий продать свои акции третьему лицу обязан письменно уведомить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Если акционеры и само общество не воспользуются правом приобретения акций в течение двух месяцев со дня извещения, акции могут быть проданы третьему лицу.

Законодательством предусмотрено также создание АО работников (народных предприятий). Они могут создаваться путем преобразования любой коммерческой организации (кроме государственных и муниципальных предприятий и открытых АО, работникам которых принадлежит менее 49% уставного капитала). Акционерное общество работников создается на основе письменного договора о создании народного предприятия между работниками, которые дали согласие на его создание, и участниками (учредителями) коммерческой организации, подлежащей преобразованию. Число работников народного предприятия должно быть не менее 51 человека.

В законодательстве установлена довольно сложная система управления акционерным обществом. Высшим органом управления является общее собрание акционеров, к исключительной компетенции которого относятся наиболее важные вопросы, такие как внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава в новой редакции; реорганизация общества; ликвидация общества; увеличение или уменьшение размера уставного капитала; образование исполнительного органа; избрание членов ревизионной комиссии (ревизора); утверждение аудитора общества и др. (ст. 48 Закона об акционерных обществах).

В обществе с числом акционеров 50 и более избирается совет директоров (наблюдательный совет), осуществляющий общее руководство обществом, компетенция которого определена в ст. 65 Закона об акционерных обществах. Исполнительным органом, осуществляющим текущее руководство деятельностью общества, может быть единоличный орган: директор, генеральный директор – либо коллегиальный: правление, дирекция. Возможно наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов; в этом случае в уставе должна быть разграничена компетенция каждого из них.

Для осуществления контроля за финансово#x2011;хозяйственной деятельностью общества избирается ревизионная комиссия (ревизор).

Для проверки финансово#x2011;хозяйственной деятельности общества на договорных началах привлекается аудитор (гражданин или аудиторская фирма), утверждаемый общим собранием акционеров.

3.Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Учредительным документом кооператива (уставом) может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц.

Правовое положение производственных кооперативов регулируется ст. 107–112 ГК и Федеральным законом «О производственных кооперативах» от 8 мая 1996г. №41#x2011;ФЗ (ред. от 21.03.2002г.). Деятельность сельскохозяйственных кооперативов регулируется Федеральным законом «О сельскохозяйственной кооперации» от 8 декабря 1995г. №193#x2011;ФЗ (ред. от 11.06.2003г.).

Учредительным документом кооператива является устав, утверждаемый общим собранием членов кооператива. Требования к уставу содержатся в ст. 5 Закона о производственных кооперативах. В нем должны быть указаны: фирменное наименование кооператива, место его нахождения; условия о размере паевых взносов членов кооператива, характер и порядок трудового или иного участия членов кооператива в его деятельности; ответственность за нарушения обязательств по этому участию; размер и условия субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам; порядок вступления в члены кооператива и выхода из него и др.

Кооператив организуется и функционирует на началах членства. Членами кооператива могут быть граждане, достигшие 16#x2011;летнего возраста. Предельный возраст членов кооператива законом не ограничен. Число членов кооператива должно быть не менее пяти. Первоначальным источником собственности кооператива является паевой фонд, который образуется за счет паевых взносов членов кооператива и определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующий интересы его кредиторов. Размер паевого взноса фиксируется уставом кооператива.

Член кооператива должен внести паевой взнос: на момент регистрации кооператива – не менее 10%, остальную часть – в течение года после государственной регистрации кооператива. Таким образом, паевой фонд должен быть полностью сформирован в течение первого года деятельности кооператива.

Паевой взнос может быть внесен деньгами, ценными бумагами, иным имуществом, имущественными правами и иными объектами гражданских прав. Так, в виде паевого взноса членом кооператива может быть предоставлено помещение для размещения производственных объектов, оборудование, транспортное средство и т.д. Впоследствии, когда кооператив начинает функционировать, собственность его пополняется за счет прибыли от производственной или иной хозяйственной деятельности кооператива, а также других законных источников.

Специфика правового положения производственного кооператива заключается в обязанности личного трудового и иного участия его членов в деятельности кооператива. Член кооператива обязан участвовать в его деятельности личным трудом либо путем внесения дополнительного паевого взноса, минимальный размер которого определяется уставом кооператива. Закон делает акцент именно на личном трудовом участии каждого члена кооператива в его деятельности, устанавливая, что число членов кооператива, внесших паевой взнос, но не участвующих личным трудом в его деятельности, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих в ней личное трудовое участие.

Обязательное личное трудовое участие членов кооператива в его работе, которое осуществляется в рамках коллективной организации труда, обусловливает специфику правового регулирования трудовых отношений членов кооператива. Труд членов кооператива (работающих собственников) регулируется Законом «О производственных кооперативах», уставом кооператива, положения которого не могут противоречить закону, а также трудовым законодательством, которое в установленных законом пределах распространяется на них.

Кооператив самостоятельно определяет формы и системы оплаты труда членов кооператива. Оплата может производиться в денежной или натуральной формах на основании положения об оплате труда, разрабатываемого непосредственно кооперативом.

Члены кооператива имеют право на долю прибыли, порядок распределения которой регулируется ст. 12 Закона о производственных кооперативах и уставом кооператива. Прибыль распределяется в соответствии с личным трудовым и иным участием, а также размером паевого взноса.

Кооператив самостоятельно устанавливает для своих членов виды дисциплинарной ответственности. Крайней мерой дисциплинарного воздействия является исключение члена кооператива, которое допускается только по решению общего собрания в случаях, если он не внес в установленный срок паевой взнос либо не выполняет или ненадлежаще выполняет обязанности, возложенные на него уставом, а также в других случаях, предусмотренных уставом.

На членов кооператива в полном объеме распространяется трудовое законодательство об охране труда, об обязательном социальном страховании, о льготах женщинам в связи с материнством и многие другие нормы трудового права.

Член кооператива вправе выйти из него, предупредив в письменной форме председателя или правление не позднее, чем за две недели. Наличие у него задолженности не может служить основанием для отказа в выходе из кооператива. При этом он имеет право получить причитающиеся ему выплаты: свой пай, состоящий из паевого взноса и соответствующей части активов кооператива, и другие выплаты, предусмотренные уставом. При выходе член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено уставом. Передача пая или его части гражданам, не являющимся членами кооператива, допускается только с согласия кооператива.

Кооперативное предприятие как юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему на праве собственности имуществом. При недостаточности имущества члены кооператива несут субсидиарную ответственность в порядке, установленном уставом кооператива.

Органами управления кооперативом являются следующие.

Общее собрание членов кооператива – высший орган, который может принимать решения по любым вопросам организации и деятельности кооператива. Некоторые вопросы составляют исключительную компетенцию общего собрания. К ним относятся: утверждение устава кооператива и внесение в него изменений; прием в члены кооператива и исключение из него; определение размера паевых взносов, размеров, порядка образования и использование фондов кооператива, образование наблюдательного совета, избрание ревизионной комиссии, утверждение годовых отчетов кооператива и ряд других (ст. 15 Закона о производственных кооперативах). В уставе могут быть предусмотрены и другие вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива.

Исполнительные органы кооператива осуществляют текущее руководство его деятельностью. При наличии в кооперативе более 10 членов избирается правление во главе с председателем. В кооперативе с числом членов не более 10 избирается председатель.

Исполнительные органы кооператива подотчетны наблюдательному совету кооператива и общему собранию. Наблюдательный совет может быть создан в кооперативе с числом членов более 50 для осуществления контроля за деятельностью исполнительных органов и решения вопросов, отнесенных уставом к его компетенции.

Для контроля за финансово#x2011;хозяйственной деятельностью кооператива общее собрание избирает ревизионную комиссию в составе не менее 3 членов кооператива или ревизора, если число членов кооператива менее 20.

Каждый член кооператива вправе участвовать в деятельности кооператива, в работе общего собрания членов кооператива, избирать и быть избранным в органы управления и контрольные органы кооператива.

4.Государственные и муниципальные унитарные предприятия. Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником. В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия.

Правовое положение государственных и муниципальных предприятий регулируется ст. 113–115 ГК, Федеральным законом «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» от 14 ноября 2002г. №161#x2011;ФЗ (ред. от 08.12.2003г.) и некоторыми другими нормативными актами.

Имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности Российской Федерации,[5] субъекту РФ или муниципальному образованию.

В России создаются и действуют следующие виды унитарных предприятий:

•унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения,– федеральное государственное предприятие, государственное предприятие субъекта РФ, муниципальное предприятие;

•унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления,– федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта РФ, муниципальное казенное предприятие.

Казенные предприятия были созданы в соответствии с Указом Президента РФ «О реформе государственных предприятий» от 23 мая 1994г. №1003. Они строились на базе ограниченного круга ликвидируемых федеральных государственных предприятий промышленности и сельского хозяйства, не подлежащих приватизации. При этом ликвидации подлежали предприятия убыточные, а также использовавшие государственные средства и имущество не по назначению. Деятельность казенных предприятий планируется и финансируется государством.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия в значительно большей степени, чем негосударственные, находятся под контролем государства. Учредителями унитарного предприятия могут выступать Российская Федерация, субъект РФ и муниципальное образование.

Решение об учреждении федерального государственного предприятия принимается Правительством РФ; об учреждении государственного предприятия субъекта РФ или муниципального предприятия – уполномоченным органом государственной власти субъекта РФ или органом местного самоуправления в соответствии с актами, определяющими компетенцию таких органов.

Закон «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» ограничивает возможности создания указанных предприятий (п. 4 ст. 8). Они могут создаваться только при необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена; для производства продукции, изъятой из оборота или ограниченно оборотоспособной; для осуществления деятельности, имеющей общегосударственное значение (научной и научно#x2011;технической, необходимой для решения социальных задач и т.д.).

Казенные предприятия, кроме того, могут создаваться, если преобладающая часть их продукции, работ, услуг предназначена для государственных нужд.

Уставным фондом государственного или муниципального унитарного предприятия определяется минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы кредиторов предприятия. Размер уставного фонда государственного предприятия должен быть не менее 5000 МРОТ; муниципального предприятия – не менее 1000 МРОТ. В казенном предприятии уставный фонд не формируется.

Учредительным документом унитарного предприятия является его устав, который утверждается уполномоченными государственными органами РФ, субъекта РФ или органами местного самоуправления.

Устав должен содержать следующую информацию:

•полное и сокращенное фирменное наименование предприятия;

•указание на место нахождения предприятия;

•цели, предмет, виды деятельности предприятия;

•сведения об органах, осуществляющих полномочия собственника имущества предприятия;

•наименование органа унитарного предприятия (руководитель, директор, генеральный директор);

•порядок назначения на должность и прекращения трудового договора с руководителем предприятия в соответствии с трудовым законодательством;

•перечень фондов, создаваемых предприятием, размеры, порядок формирования и использования этих фондов;

•иные предусмотренные законом сведения.

Кроме того, в устав унитарного предприятия включаются сведения о размере уставного фонда, о порядке и источниках его формирования, а также о направлениях использования прибыли. Устав казенного предприятия должен содержать сведения о порядке распределения и использования доходов казенного предприятия.

Унитарное предприятие обладает специальной правоспособностью. Оно может иметь права, соответствующие предмету и целям его деятельности, предусмотренным в уставе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Возглавляется унитарное предприятие единоличным органом – руководителем (директором, генеральным директором), который назначается собственником имущества предприятия и подотчетен ему. Руководитель подлежит аттестации в порядке, установленном собственником. Руководителям унитарных предприятий запрещено занятие другой оплачиваемой деятельностью, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности.

По согласованию с собственником осуществляется прием на работу главного бухгалтера унитарного предприятия, а также изменение и прекращение трудового договора с ним.

Собственник не несет ответственности по обязательствам предприятия (кроме казенного) за исключением случаев, когда несостоятельность (банкротство) предприятия произошло по вине собственника, дававшего ему обязательные указания или иным образом негативно влиявшего на его деятельность (п. 8 ст. 114 и п. 3 ст. 56 ГК). По обязательствам казенного предприятия собственник несет субсидиарную ответственность при недостаточности его имущества.

Законодательством предусмотрен обязательный аудит.[6] Это ежегодная обязательная аудиторская проверка ведения бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности на государственных и муниципальных унитарных предприятиях, если объем выручки от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг) за один год превышает в 500 тысяч раз установленный законодательством РФ минимальный размер оплаты труда или сумма активов баланса превышает на конец отчетного года в 200 тысяч раз минимальный размер оплаты труда. Для муниципальных унитарных предприятий законом субъекта РФ финансовые показатели могут быть понижены.

Организационно#x2011;правовыми формами некоммерческих юридических лиц являются: потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации (объединения), фонды, учреждения, объединения юридических лиц.

Правовое положение некоммерческих организаций регулируется Федеральным законом «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996г. №8#x2011;ФЗ (ред. от 23.12.2003г.) и другими нормативными актами, в основном регулирующими деятельность отдельных видов некоммерческих организаций.

1.Потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов. К потребительским кооперативам относятся: производственные, заготовительные, торговые, жилищно#x2011;строительные, гаражные и др.

Правовое положение потребительских кооперативов определяется ст. 116 ГК, Законом РФ «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации» от 19 июня 1992г. №3085#x2011;1 (ред. от 21.03.2002г.), а также некоторыми иными нормативными актами, рассчитанными на отдельные виды потребительских кооперативов.

Характерными признаками потребительского кооператива, отличающими его от кооператива производственного, являются следующие.

Членами кооператива могут быть как физические, так и юридические лица. Цель деятельности кооператива – удовлетворение потребностей членов кооператива (в жилище, в товарах, в охране транспортных средств и т.д.). Члены кооператива не участвуют в его деятельности, а только вносят паевые взносы в соответствии с уставом. А уже кооператив, как юридическое лицо за счет средств членов кооператива обеспечивает достижение тех целей, ради которых он создан: например путем заключения договоров строительного подряда (на возведение жилого дома для членов кооператива), поставки (для обеспечения членов кооператива товарами), охраны объектов, оказания различных услуг и т.д. Учредительным документом потребительского кооператива является устав, утверждаемый общим собранием членов кооператива.

В уставе должны определяться: наименование кооператива, его место нахождения; предмет и цели деятельности; порядок вступления пайщиков в кооператив и выхода из кооператива; размер, состав и порядок внесения вступительных и паевых взносов и ответственность за нарушение обязательств по их внесению; органы управления и их компетенция и иные сведения.

Потребительский кооператив вправе заниматься деятельностью, направленной на удовлетворение потребностей пайщиков; осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых кооператив создан; иметь свои представительства, филиалы, создавать хозяйственные общества, учреждения; участвовать в хозяйственных обществах, кооперативах, быть вкладчиком в товариществе на вере; распределять доходы между пайщиками в соответствии с уставом кооператива; кредитовать и авансировать пайщиков и осуществлять иные права юридического лица, необходимые для достижения целей, предусмотренных уставом.

Высшим органом управления в потребительском кооперативе является общее собрание, к исключительной компетенции которого отнесены наиболее важные вопросы: принятие устава, внесение в него изменений и дополнений; определение основных направлений деятельности кооператива; избрание органов управления; определение размеров вступительного и паевого взносов; исключение из кооператива; распределение доходов от предпринимательской деятельности т.д.

В период между общими собраниями управление в кооперативе осуществляет совет, который является представительным органом и подотчетен общему собранию. Компетенция совета определяется уставом в соответствии с действующим законодательством. Исполнительным органом кооператива является правление. Контроль за соблюдением устава кооператива, его финансовой и хозяйственной деятельностью осуществляет ревизионная комиссия.

Потребительский кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Образовавшиеся убытки покрываются членами кооператива путем внесения дополнительных взносов. Члены кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительных взносов члена кооператива.

Особенности правового положения отдельных видов потребительских кооперативов определены специальным законодательством.

Так, например, был принят Федеральный закон «О кредитных потребительских кооперативах граждан» от 7 августа 2001г. №117#x2011;ФЗ. Им предусмотрена возможность создания потребительских кооперативов граждан, добровольно объединившихся для удовлетворения потребностей в финансовой взаимопомощи. Кредитные кооперативы граждан могут создаваться по принципу общности места жительства, трудовой деятельности, профессиональной принадлежности или любой иной общности граждан. Число членов кооператива не может быть менее 15 и более 2000 человек.

Кооператив действует на основании устава, утверждаемого общим собранием, являющегося учредительным документом. Требования к содержанию устава закреплены в ст. 11 Закона.

Имущество кооператива образуется за счет паевых взносов членов кооператива, доходов от предпринимательской деятельности, за счет спонсорских взносов, благотворительных пожертвований и иных законных источников.

В кредитном потребительском кооперативе граждан в обязательном порядке создается фонд финансовой взаимопомощи, который включает в себя денежные средства, используемые кооперативом для предоставления займов его членам. Формируется он за счет собственных средств кооператива и личных сбережений его членов. Члены кооператива вправе передавать на основании письменного договора личные сбережения в этот фонд для использования в соответствии с целями деятельности кооператива и получать компенсацию за использование своих личных сбережений в целях осуществления финансовой взаимопомощи.

Каждый член кооператива вправе получать займы на потребительские и иные нужды, предусмотренные уставом и действующим законодательством, и обязан своевременно возвращать их. Органами управления в кредитном кооперативе граждан являются общее собрание (высший орган), правление, ревизионная комиссия и директор кооператива (исполнительный орган). Дополнительно могут быть созданы комитет по займам и иные органы. Компетенция всех указанных органов определена законом и может быть уточнена в уставе кооператива.

Обращает на себя внимание введение государственного регулирования деятельности кредитных потребительских кооперативов (ст. 27 Закона от 7 августа 2001г.), которое заключается в регистрации кредитных кооперативов и в контроле за их деятельностью, а также в применении мер ответственности в случае несоблюдения ими требований законодательства. Установлены определенные ограничения деятельности кооперативов. Так, они не вправе: выдавать займы гражданам, не являющимся членами кооператива, а также юридическим лицам; выступать поручителями по обязательствам своих членов и третьих лиц; вносить свое имущество в качестве вклада в уставный капитал других юридических лиц; эмитировать собственные ценные бумаги; покупать акции и другие ценные бумаги иных эмитентов, осуществлять другие операции на финансовых и фондовых рынках, за исключением хранения средств на текущих и депозитных счетах в банках и приобретения государственных и муниципальных ценных бумаг (ст. 19 Закона).

2.Общественные и религиозные организации (объединения)– это добровольные объединения граждан, в установленном порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения их духовных или иных нематериальных потребностей. К ним относятся профсоюзные и иные общественные организации, благотворительные общества, религиозные организации и многие другие. Деятельность этих организаций регулируется ст. 117 ГК, Федеральным законом «Об общественных объединениях» от 19 мая 1995г. №82#x2011;ФЗ (ред. от 29.06.2004г.), а также законами, определяющими правовое положение отдельных видов этих организаций (профсоюзных, благотворительных, религиозных и др.).

Право граждан на объединение, включая право создавать профессиональные союзы для защиты своих интересов, и свобода деятельности общественных объединений закреплены в ст. 30 Конституции России.

Общественные организации создаются и действуют на началах членства. Учредительным документом, представляемым на государственную регистрацию, является устав общественной организации (объединения), принимаемый общим собранием – высшим органом управления.

Основным источником собственности общественных организаций являются членские взносы членов этих организаций. Однако имущество может пополняться за счет благотворительных взносов, имущества, передаваемого государством или иными юридическими лицами, и за счет других законных источников.

Поскольку общественным организациям, как и иным некоммерческим юридическим лицам, разрешено заниматься предпринимательской деятельностью для достижения целей, ради которых они созданы, заработанные средства также являются их собственностью. В связи с этим они имеют возможность оказывать своим членам материальную помощь и иную социальную поддержку за счет заработанных средств.

Участники (члены) общественных и религиозных организаций (объединений) не отвечают по обязательствам организации своим имуществом.

3.Фонды – это не имеющие членства некоммерческие организации, учрежденные гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующие социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.

Правовое положение фондов регулируется ст. 118, 119 ГК и отдельными нормативными актами, регулирующими деятельность различных видов фондов. В настоящее время создано множество негосударственных фондов – пенсионных, детских, поддержки науки и образования и др.

Учредителем фонда может быть одно лицо (физическое или юридическое) или несколько лиц. Учредительным документом является устав, утверждаемый учредителями. В некоторых случаях, например в пенсионных фондах, учредительными документами являются устав, утверждаемый учредителями, и учредительный договор, заключаемый учредителями, определяющий порядок создания фонда. Требования к этим документам установлены Законом «О негосударственных пенсионных фондах».

Вносить средства на счет фонда (быть вкладчиком) может любой желающий (физическое лицо, юридическое лицо, государство). При этом имущество и денежные средства, внесенные в фонд, становятся собственностью фонда; учредители не приобретают права собственности на переданное фонду имущество.

Фонд отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Учредители, а также государство не отвечают по обязательствам фонда, равно как и фонд не отвечает по обязательствам учредителей и государства.

Учитывая специфические цели данного вида юридических лиц, законодательством установлены дополнительные гарантии надежности их деятельности. Уставы фондов, помимо общих требований к уставам юридических лиц, должны содержать: сведения о целях фонда, сведения об органах фонда, в том числе о попечительском совете, осуществляющем надзор за деятельностью фонда, о порядке назначения должностных лиц фонда, о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации (п. 4 ст. 118 ГК).

Деятельность некоторых фондов, например негосударственных пенсионных, в целях защиты прав и интересов вкладчиков и участников подлежит обязательному лицензированию.

Органы управления фондами и контроля за их деятельностью определяются уставами в соответствии с действующим законодательством. Так, в негосударственных пенсионных фондах высшим органом управления является совет фонда, исполнительным органом – дирекция. Органом контроля является попечительский совет, работающий на общественных началах, и ревизионная комиссия.

Расходование средств фонда должно быть исключительно по целевому назначению – для осуществления целей и задач, которые определены в учредительных документах. На эти же цели должны расходоваться и средства, полученные от предпринимательской деятельности, необходимой для осуществления общественно полезных целей, ради которых создан фонд, и соответствующей этим целям. Для осуществления этой деятельности фонды вправе создавать хозяйственные общества или участвовать в них.

Для осуществления контроля за деятельностью фонда закон предусматривает ежегодное обязательное опубликование отчета об использовании фондом своего имущества.

Деятельность некоторых фондов нуждается в особом контроле государства. Поэтому, например, пенсионные фонды в соответствии с законодательством обязаны ежегодно по итогам финансового года проводить независимую аудиторскую проверку, которая осуществляется независимым аудитором. Их деятельность контролируется государственным уполномоченным органом, который при выявлении нарушений:

•дает фондам обязательные для выполнения предписания об устранении нарушений, а в случае невыполнения их приостанавливает действие лицензии;

•обращается в суд с исками о защите прав и интересов участников, иных заинтересованных лиц и государства;

•обращается в суд с исками о ликвидации фондов, которые осуществляют деятельность без лицензий.

Особенностью правового положения негосударственных фондов является и то, что их деятельность не может быть прекращена по воле учредителей. Решение о ликвидации фонда может принять только суд по заявлению заинтересованных лиц (п. 2 ст. 119 ГК). При этом фонд может быть ликвидирован:

•если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна;

•если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут быть произведены;

•в случае уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных уставом;

•в других случаях, предусмотренных законом.

При ликвидации фонда его имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, направляется на цели, указанные в уставе фонда.

4.Учреждения – это организации, создаваемые собственником для осуществления управленческих, социально#x2011;культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемые им полностью или частично (ст. 120 ГК). Учреждения чаще бывают государственными или муниципальными (школы, вузы, больницы, библиотеки, театры и т.д.), но могут быть и негосударственными, например созданные негосударственными юридическим лицами. Так, акционерное общество может открыть поликлинику для обслуживания работников, наделив ее правами юридического лица; создать базу отдыха для работников и т.д.

Учреждение не является собственником закрепленного за ним имущества, а обладает правом оперативного управления им. Для учреждения характерно, что в случае недостатка денежных средств для расчетов с кредиторами субсидиарную ответственность по их обязательствам несет собственник соответствующего имущества. Так, по долгам за коммунальные услуги федерального вуза, у которого отсутствуют денежные средства на их погашение, ответственность должен нести собственник – Российская Федерация, т.е. выплаты должны быть произведены из федерального бюджета. По долгам учебного заведения, находящегося в собственности субъекта РФ или муниципального образования, при отсутствии у него денежных средств ответственность должен нести субъект РФ или муниципальное образование (город, район, сельское поселение). Кстати, и кредиторы в подобных случаях должны действовать цивилизованно, в соответствии с законом: предъявлять иски к собственникам, а не допускать, например, произвольного отключения должника от энергоснабжения. К сожалению, подобная порочная практика внедряется в нашу жизнь.

Правовое положение отдельных видов учреждений кроме Гражданского кодекса регулируется специальными нормативными актами.

Некоторыми особенностями характеризуется правовое положение негосударственных учреждений, создаваемых физическими лицами (частных детских садов, школ, вузов, музеев, медицинских учреждений др.). По характеру деятельности они относятся к учреждениям, однако преследуют коммерческие цели – получение доходов и прибыли от своей деятельности.

Законом РФ «Об образовании» от 10 июля 1992г. №3266#x2011;1 (ред. от 29.12.2004г.) негосударственные образовательные учреждения (НОУ) включены в систему образовательных учреждений России (ст. 12) и в некоторой степени определено их правовое положение.

Руководство образовательным учреждением осуществляет непосредственно его учредитель или по его поручению попечительский совет, формируемый учредителем. Оно вправе взимать плату с обучающихся за образовательные услуги. Взаимоотношения образовательного учреждения и обучающегося, его родителей (законных представителей) регулируются договором, определяющим уровень образования, сроки обучения, размер платы за обучение, иные условия.

Негосударственным образовательным учреждениям принадлежит право собственности на денежные средства, имущество и иные объекты собственности, переданные ему физическими или юридическими лицами в качестве дара, пожертвования или по завещанию, на продукты интеллектуального и творческого труда, являющиеся результатом его деятельности, а также на доходы от собственной деятельности образовательного учреждения и приобретенные на эти доходи объекты собственности. Таким образом, эти учреждения по существу признаются собственниками закрепленного за ними имущества со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями.

Аналогичным следует признать правовое положение негосударственных учреждений иных сфер деятельности. Очевидно, что оно не вписывается в ст. 120 ГК РФ.

5.Юридические лица могут объединяться в ассоциации и союзы, являющиеся некоммерческими организациями. Их правовое положение регламентируется ст. 121–123 ГК РФ.

Коммерческие юридические лица по договору между собой создают объединения в форме ассоциаций и союзов в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов.

В ассоциации и союзы могут объединяться также на добровольной основе некоммерческие организации, в том числе учреждения.

Учредительными документами ассоциаций и союзов являются учредительный договор, подписанный членами организации, и утвержденный ими устав. Отношения основываются на началах членства. Источником собственности являются членские взносы участников.

Члены ассоциации (союза) вправе безвозмездно пользоваться услугами организации. По обязательствам ассоциации (союза) ее члены несут субсидиарную ответственность в порядке и размерах, установленных учредительными документами.