Приобретение крупных пакетов акций открытых акционерных обществ

Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва - 2009

Специальность 12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право
Актуальность темы исследования. В последние годы во всем мире значительно увеличились объемы и количество сделок по приобретению крупных пакетов акций акционерных обществ. Вследствие доступности заемных и собственных денежных средств компаний, существенной активизации деятельности частных инвестиционных фондов и увеличения доли трансграничных сделок, направление публичной оферты акционерам о приобретении принадлежащих им крупных пакетов акций стало распространенным способом установления корпоративного контроля над акционерными обществами. Повышению значения приобретения крупных пакетов акций способствовали также риски, возникающие в процессе реорганизации акционерных обществ. Наряду с увеличением количества поглощений компаний посредством приобретения крупных пакетов акций были усовершенствованы техники приобретения крупных пакетов акций и защиты от подобных поглощений. В этом контексте стала необходимой разработка правил нормативного или рекомендательного характера, направленных на защиту прав и законных интересов миноритарных акционеров.
Так как Россия является частью мировой экономики, глобальные процессы не могут обойти ее стороной: характерной чертой современного развития корпоративного сектора в России также является укрупнение хозяйственных обществ и рост числа сделок по слияниям и поглощениям. В частности, в 2006 году совокупная сумма сделок слияний и поглощений в России составила $42,3 млрд, превысив показатель 2005 года более чем на 30 процентов; в 2007 году было совершено сделок с участием российских компаний на сумму $120,7 млрд. С учетом этих тенденций, а также на фоне стремления России превратить Москву в финансовый центр мирового масштаба становится ясным, что назрела необходимость создания условий для цивилизованного функционирования рынка корпоративного контроля, как части глобального.
В июле 2006 года вступили в силу изменения в Федеральный закон “Об акционерных обществах” (далее - Закон об АО), устанавливающие детальный порядок приобретения крупных пакетов акций открытых акционерных обществ. Однако, несмотря на то, что эти изменения были внесены в российское законодательство лишь недавно и основываются они на прогрессивном зарубежном опыте, практика применения Закона об АО выявила ряд недостатков. Вероятно, их существование обусловлено тем, что в российское законодательство было внесено большое количество новых институтов и норм, заимствованных из зарубежного опыта. Недолжное приспособление иностранных институтов и норы к особенностям российской правовой системы и отсутствие четких формулировок вызвали необходимость совершенствования действующего правового режима приобретения крупных пакетов акций. Поскольку одним из важных условий развития фондового рынка является обеспечение защиты прав и законных интересов миноритарных акционеров, необходимость в совершенствовании правового режима приобретения крупных пакетов акций очевидна. Это отвечает цели трансформации российского финансового рынка в современный рынок, базирующийся на мировых стандартах и правилах.
Выявление логики включения в правовой режим приобретения крупных пакетов акций открытых акционерных обществ отдельных правил, определение существующих недостатков, разработка и обоснование путей их разрешения, а также совершенствование практики приобретения крупных пакетов акций с целью установления корпоративного контроля над акционерными обществами требует проведения комплексного сравнительно-правового анализа российского законодательства в области приобретения крупных пакетов акций открытых акционерных обществ. Целесообразность сравнительно-правового исследования обусловлено тем, что многие зарубежные правопорядки обладают относительно большим опытом по правовому регулированию приобретения крупных пакетов акций с целью установления корпоративного контроля. За последние сорок лет в некоторых странах (например, в США и Великобритании) правила приобретения крупных пакетов акций компаний являлись объектом жарких дебатов между специалистами в области корпоративного права и корпоративного управления. В течение этого периода правила приобретения крупных пакетов акций были значительно изменены и усовершенствованы. Наряду с улучшением законодательства, формированием судебной практики, “армия юристов и инвестиционных банкиров была занята совершенствованием и применением на практике методик защиты и атаки во время поглощении” . Следовательно, в указанных странах сформировалась огромная масса научной литературы по данной проблематике, в которой обосновываются или критикуются отдельные положения правил приобретения крупных пакетов акций. Однако в России интерес к данной проблематике появился лишь в последние несколько лет. До этого, по сравнению с другими способами приобретения корпоративного контроля, например, реорганизацией юридического лица в форме слияния или присоединения, научное сообщество не уделяло должного внимания приобретению крупных пакетов акций как способу установления корпоративного контроля. 
Таким образом, актуальность настоящего научного исследования обусловлена ростом значения приобретения крупных пакетов акций в качестве механизма, используемого при приобретении корпоративного контроля, наличием в законодательстве неточностей и недостатков, необходимостью теоретического обоснования предложений по изменению законодательства и практики его применения.
Цели и задачи исследования. Основными целями диссертационного исследования являются комплексное и системное изучение российского и зарубежного опыта правового регулирования, направленного на обеспечение необходимых условий приобретения крупных пакетов акций открытых акционерных обществ, определение общих закономерностей, характерных для правовых режимов приобретения крупных пакетов акций в разных правопорядках и научное обоснование наиболее оптимального правового режима приобретения крупных пакетов акций открытых акционерных обществ в РФ. Для ее достижения предполагается решить следующие задачи:
• выявить роль и место приобретения крупных пакетов акций среди механизмов установления корпоративного контроля;
• рассмотреть этапы развития правил приобретения крупных пакетов акций и основные характерные черты этих правил, обобщить теоретические концепции, обосновывающие необходимость специального правового регулирования приобретения крупных пакетов акций;
• определить логику и систему правил построения правовых режимов приобретения крупных пакетов акций;
• выявить интересы, возникающие при установлении корпоративного контроля посредством приобретения крупных пакетов акций, а также определить, в какой мере правовой порядок и институциональные факторы влияют на формирование и реализацию этих интересов;
• изучить и выявить наиболее эффективные способы и формы защиты интересов лиц, вовлеченных в процесс приобретения крупных пакетов акций (правила раскрытия информации, предоставления акционерам возможности продажи акций, распределения компетенции по принятию решения об одобрении публичной оферты между органами управления открытых акционерных обществ и др.);
• осуществить сравнительно-правовое исследование основных правил правовых режимов приобретения крупных пакетов акций (правила добровольного и обязательного предложения, правило “невмешательства”, правило “вытеснения” миноритарных акционеров и др.) и определить основные правовые механизмы, которые обеспечивают функционирование этих правил; 
• • разработать меры по совершенствованию действующего российского режима приобретения крупных пакетов акций открытых акционерных обществ. Степень научной разработанности темы. Проблематике поглощений
компаний посредством приобретения крупных пакетов акций посвящено большое количество профессиональной' литературы, экономического, управленческого и правового характера. Экономическая литература в основном уделяет внимание- эффективности поглощений, в частности, их роли в дисциплинировании исполнительных органов, распределении контрольных премий, влияния на работников и потребителей. Вщентре исследований литературы.по управленческой тематике находятся вопросы тактики осуществления поглощений; а также последующей интеграции персонала, подразделений, систем, и культур. Правовая литература может быть разделена на две группы: в рамках первой изучаются правовые особенности процедуры приобретения крупных пакетов акций, в частности . вопросы юридической экспертизы.' компании, акции? которой приобретаются (так называемой “компании-цели”), составления и. направления необходимой документации, работы с надзорными?органами и др.; вторая группа - посвящена анализу особенностей правового , режима приобретения крупных пакетов акций, в частности, препятствий. на пути поглощений; обязательных предложений, “вытеснения” миноритарных акционеров, применения защитных мер

Введение 4
Глава 1. Приобретение крупных пакетов акций и
корпоративный контроль 14
$ 1. Приобретение крупных пакетов акций как способ
установления корпоративного контроля 14
§ 2. Развитие правовых режимов приобретения крупных пакетов
акций как способа установления корпоративного контроля 32
$ 3. Общая характеристика и особенности правовых режимов приобретения крупных пакетов акций 54
Глава 2. Обеспечение баланса интересов при приобретении
крупных пакетов акций 75
§ 1. Конфликты интересов при установлении корпоративного
контроля путем приобретения крупных пакетов акций .75
§ 2. Конфликты интересов при приобретении крупных пакетов
акций компаний с распыленной структурой акционерного капитала 84
§ 3. Конфликты интересов при приобретении
крупных пакетов акций компаний
с концентрированной структурой акционерного капитала 106
Глава 3. Сравнительно-правовой анализ правил приобретения
крупных пакетов акций 113
$ 1. Правила добровольного и обязательного предложения 113
$ 2. Правило “невмешательства” 147
$ 3. Правило “вытеснения” миноритарных акционеров и правило “продажи” миноритарными акционерами своих акций 162
Заключение 187
Библиография 191
1. Нормативно-правовые и ненормативные акты 191
1.1. Российская Федерация 191
1.2. ЕС 193
1.3. Великобритания 195
1.4. Германия 195 
З (
7.5. США 195
1.6. Республика Армения 195
1.7. Республика Казахстан 195
1.8. Япония Ї96
1.9. Украина 196
2. Судебная практика 196
2.1. Российская Федерация 196
2.2. Великобритания 199
2.3. Германия 199
2.4. США '. 200
3. Специальная литература 200