Правовой статус специальных юридических лиц в сделках секьюритизации активов

Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва - 2010

Специальность 12.00.03 - Гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право
Актуальность темы исследования
В целях развития экономики и становления конкурентоспособного рынка капитала в России необходимо, чтобы компании имели возможность привлекать финансирование на выгодных условиях, а инвесторы на внутреннем рынке ценных бумаг могли вкладывать средства в качественные российские активы. Для российских компаний и кредитных организаций использование такой техники привлечения финансирования, как секьюритизация активов, является весьма желательным, так как она позволяет привлекать • заимствования на выгодных условиях и вкладывать привлеченные средства в развитие хозяйственной деятельности. Российские федеральные, региональные и муниципальные органы моїут использовать секьюритизацию для получения средств и финансирования государственных проектов. Секьюритизация создаст возможность для профессиональных участников рынка инвестировать в низко-рисковые российские активы, а также повышает ликвидность и способствует развитию российского рынка капитала.
В настоящее время существует ряд серьезных проблем теоретического и практического характера, связанных с секьюритизацией активов.
К теоретическим проблемам секьюритизации активов следуег отнести: недостаточную разработанность понятийного аппарата, отсутствие единого понимания сущности договорных положений, категорий, понятий, а также отсутствие четкого представления о структуре сделки и статусе ее участникоЕ. В частости, отсутствует общепринятое определение специального юридического лица, не выявлены и не исследованы основные характеристики специального юридического лица в сделках секьюритизации активов. На практике зачастую используются экономические термины и категории, что приводит к смешению понятий и делает секьюритизацию сложной для понимания и исследования.
К практическим проблемам следует отнести отсутствие в России разработанной правоеой базы для осуществления сделок секьюритизации различного рода активов. Федеральный закон от 11 ноября 2003 №152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»1 (далее «Закон об ИЦБ») - первый и на сегодняшний день единственный закон, с помощью которою была предпринята попытка создать правовую базу для проведения секьюритизации активов в России. Практика осуществления сделок секьюритизации активов показала, что положения Закона об ИЦБ. регулирующие статус ипотечного агента, нуждаются в изменениях и дополнениях, поскольку не соответствуют стандартам, предъявляемым зарубежной секьюритизационной практикой к специальным юридическим лицам в сделках секьюритизации активов. Кроме того, Закон об ИЦБ регулирует только сделки секьюритизации активов, связанных с ипотечными отношениями. В то же время существует целый ряд активов (права требования но потребительским и коммерческим кредитам, права требования, вытекающие из лизинговых договоров, права іребования в отношении будущих прогнозируемых платежей и т. д.), процедура секьюритизации которых никак нс регламентирована.
На протяжении последних нескольких лет на уровне Центрального Банка РФ, министерств и Правительства РФ ведется обсуждение необходимое™ создания правовых условий для проведения секьюритизации активов в России. Так, в «Концепции развития законодательства о ценных бумагах и финансовых сделках», рекомендованной к опубликованию в целях обсуждения Советом гри Президенте РФ по кодификации и соверліенствованию гражданского законодательства (протокол № 69 от 30 марта 2009 г.), указывается, что практика выпуска ипотечных облигаций показала необходимость совершенствования законодательства в сфере секьюритизации активов. В частности, подчеркивается
необходимость разработки специальных требований к специализированному юридическому лицу, которое выступает эмитентом ценных бумаг2.
Для успешного развития секьюритизации активов в России необходимо решить указанные теоретические и практические проблемы. Подход к их решению состоит в следующем. Во-первых, необходимы научное исследование вопросов секьюритизации активов и статуса специального юридического лица, раскрытие сущности категорий и понятий, связанных с такой техникой привлечения финансов как секьюритизация активов, также разработка и предложение определений и правовых конструкций с ней связанных. Во-вторых, необходимы комплексный анализ действующего российского законодательства и формулирование рекомендаций по его изменению и дополнению в части регулирования специальных юридических лиц в сделках секьюритизации активов. Решение указанных теоретических и практических проблем представляет несомненную акіуальаость выбранной темы диссертационного исследования.
В последние несколько лет кризис «низкокачественных ипотечных кредитов» (subprime mortgages) в США привел к так называемому «кризису доверия» на международных финансовых рынках, что, в свою очередь, привело к кризису ликвидности и, в конечном счете, к снижению количества сделок секьюритизации. Однако, коммерческие причины для использования секьюритизации в качестве финансовой техники по-прежнему актуальны как для компании-продавца активов, которая привлекает финансирование (в международной секьюритизационной практике получившей название «оригинатор»), так и для инвесторов, и будут оставаться таковыми после преодоления кризиса. Период относительного затишья на международных и внутренних финансовых рынках дает время для научного исследования
секьюритизации активов и статуса специального юридического лица, а также для обсуждения и изменения российского законодательства, что позволит создать в России разработанную теоретическую основу и конкурентную правовую среду для осуществления сделок секьюритизации. Поэтому выбранная тема диссертационного исследования является в настоящий момент особенно актуальной.
Объектом исследовании являются возникающие в процессе секьюритизации активов отношения между специальным юридическим лицом и иными участниками сделки секьюритизации.
Предметом исследования являются правовое положение специального юридического лица относительно других участников сделки, с которыми оно вступает в правоотношения в процессе секьюритизации активов, а также совокупность прав и обязанностей специального юридического лица в сделках секьюритизации активов.
За рамками предмета настоящего исследования осталось рассмотрение вопросов, касающихся
способа передачи прав требования, активов, имущества специальному юридическому» лицу (в частности, проблем, связанных с уступкой прав требования);
регулирования залога нрав требования (в частности, залога прав требования, вытекающих из договора банковского счета);
регулирования выпуска ценных бумаг; законодательства об ипотеке и о залоге;
осуществления секьюритизации посредством выпуска ипотечных сертификатов участия;
«синтетической секьюритизации» (и участия в ней специального юридического лица) и использования производных финансовых инструментов.
Степень разработанности темы исследования
В настоящее время в российской юридической литературе понятие «секьюритизация» стало использоваться довольно часто, например, в работах Л. А. Новоселовой , В. В, Витрянекого . Некоторые аспекгы секьюритизации рассматривают в своих работах, например, 10. Туктаров', В. Драгунов , М. Мельникас и Е. Сушкова , А. Казаков , Ю. Осадчая . Однако, правовые вопросы секьюритизации активов не выделялись в отдельный предмет исследования. Монографий российскими исследователями по проблемам осуществления секьюритизации по российскому праву нс издавалось. Вопросы секьюритизации отдельно не анализировались в диссертационных работах исследователей- юристов.
По вопросам правового статуса специального юридического лица в сделках секьюритизации активов были опубликованы лишь отдельные статьи в периодических изданиях авторов А. Ссливаиовского и В. Гафаровой’0. Комплексного и детального исследования вопросов правового статуса специального юридического лица в сделках секьюритизации активов не проводилось.

Введение 4
Глава I Правовые аспекты секьюритизации активов и участия 22
специального юридического лица: зарубежный опыт
§ 1 Секьюритизация: понятие, история развития, правовые аспекты 22
структуры сделки и осэбенности передачи активов
§2 Участники сделки секьюритизации 37
§3 Правой статус специального юридического лица в зарубежной 56
секьюритизационной практике
Глава II Правой статус ипотечного агента в сделках 71
секьюритизации акгавов посредством выпуска облигации с ипотечным покрытием
§ 1 Правовые особенности выпуска облигаций с ипотечным покрытием 71
и положения его ОСНОЕНЫХ участников
§2 Организационно-правовая форма и правоспособность ипотечного 82
агента
§ 3 Органы управления ипотечного агента 91
§ 4 Создание, реорганизация и ликвидация ипотечного агента 103
§ 5 Правовые вопросы банкротства ипотечного агента 115
Глава Ill Правовой статус специального юридического лица в 129
сделках секьюритизации активов: предложения но построению законодательного регулирования в РФ
§ 1 Правовые особенности выпуска ценных бумаг, основные 129
определения, участники сделки секьюритизации активов
§ 2 Организационно-правовая форма, правоспособность и вопросы 141
управления специальным юридическим лицом
§3 Учреждение, реорганизация и ликвидация специального 150
юридического лица
§4 Вопросы законодательсгва о банкротстве в сделках 162
секьюритизации активов
Библиография 185